在加快市场经济发展、全面建设小康社会的进程中，BOT投资方式已成为综合利用内资与外资的有效手段，对城镇化建设与西部大开发等新领域的意义和前景更是非同寻常。本论文分四部分进行系统论述，即“BOT基本原理”、“BOT的法律关系”、“BOT的实践及其法律制度保障”、“中国BOT法律制度完善的研究”。一、BOT是一种具有融资性质并以工程承包方式体现的新兴的、综合性的投资方式。在该投资方式下政府和作为项目发起人的私营机构，就特定的基础设施或公共工程项目通过签订特许协议，由政府授权私营机构为特许经营而成立项目公司，承担项目的融资、设计、建设、运营和维护的义务；并准许项目公司在特许期内拥有对项目的占有、使用和收益的权能，通过运营收入收回投资、偿还融资债务并赚取合理利润；特许期届满，项目公司将该项目无偿移交给政府或政府指定机构。BOT的运作模式可分为特许、建设、运营、移交四阶段，具体又可分为项目确定、机构选择、合同签订（草签、批准与签订）、项目公司成立运营、项目移交五步骤。对政府而言，BOT方式有减轻财政负担、增加税收和就业、转移项目建设与经营风险、引进先进技术和管理经验、提高效率和质量、提升法律环境、优化资源配置等优点；对私人投资者而言，有保障稳定的市场份额和投资回报、带动产品和技术服务出口、获得建设经营的边际收益等好处。但BOT方式的运作复杂性又使其具有增加政府潜在风险、对投资方和项目公司实力要求严格、融资各方风险较大等缺点。在采用BOT方式时要充分论证其经济和财务上的可行性，注重选择实力雄厚和信誉良好的项目投资者及经验丰富的咨询公司，积极有效地趋利避害。二、BOT方式的法律性质是：以政府同私人投资者或项目公司签署的特许协议为核心，包括项目公司同其他参与者签订的贷款、设计、工程建设、经营管理等合同在内的一系列契约安排。通过所有契约安排，政府在保留项目最终所有权的前提下，将项目的经营管理权（占有、使用、收益权能）有期限地委托给私人投资者及其项目公司，项目公司以其财产为限受贷款债权人的有限追索，并对项目享有垄断性的专营权。<WP=4>作为核心协议的BOT特许协议，是一种国内契约、一种私法契约，应当适用内国法进行规范，该协议具有以下法律特征：①其成立是基于双方当事人的合意；②其当事人双方在协议框架下法律地位平等；③协议赋予项目公司对项目的一种他物权，该他物权相对独立于政府对项目所有权之外；④协议所确定的双方当事人的权利、义务内容具有明显的独特性。BOT特许协议法律关系的主体包括政府有关部门或其指定机构、BOT项目的私人投资者或由其发起设立的项目公司；其客体是由政府通过BOT特许协议委托私人投资者及其项目公司进行建设、在一定时间内负责经营并获取收益，其权利、义务内容不仅取决于与政府签订的特许协议（特别是投资者在协议中普遍要求政府提供一定程度的政府后勤保障、不竞争承诺、项目收入支持等内容），还受制于与东道国的主权行为和外汇管制等宏观政策，同时还需有关的外围合同相配套（如借贷合同、租赁承包、承包合同等）具有较高的复杂性。除特许协议当事人双方以外，BOT方式还涉及辅助合同当事人（如贷款人、工程建筑商、原材料供应商、产品服务的购买人或设施使用人、投资回报和贷款偿还的担保人、项目公司的经营管理人等），以及基于项目的参与人（如金融顾问、信用评估机构、财务顾问、律师和其他专业人士）。上述主体之间的关系虽非BOT方式独有，但也是相互制约的有机组成部分，涉及到一系列权利和义务的安排，共同组成了BOT复杂多样的法律关系。三、国外规范BOT特许协议的模式主要有四种：第一，国家制定对所有BOT项目的通用法规，政府依据法律授权同项目主办人签订特许协议；第二，通过一个具体BOT 项目的单项立法性文件直接授予未来的项目主办人所创建的项目公司专营权；第三，由政府与项目主办人就具体BOT项目签订一个特许专营权的协议；第四，政府在通过一个具体BOT项目立法性文件的基础上，与项目主办人再签订一个特许授予专营权的合同。在管理模式上，我国基本上可以说与第一种相似；同时，我国有关理论和实务基本上还是将BOT默视为一种利用外资建设国内基础设施的方式，有关项目包括国家批准的和地方政府批准的两类。以法律渊源为观察的切入点，我国BOT法律制度由宪法、法律、行政法规和规章以及我国批准和参加的国际公约或条约共同确立。针对BOT项目在特许、建设、运营、移交阶段里发生损失的不确定性风险，BOT法律关系各<WP=5>方当事人在合同安排中均须考虑以下几个方面的内容：①风险因素；②当事人风险承担能力；③最能控制风险方；④风险控制最有利方；⑤风险处理最大受益方；⑥风险损失承担方。不同当事人从不同立场出发考虑，就会得出不同的风险评估，进而采取不同的风险控制。政府可以通过特许协议的具体条款，对项目风险进行分配和安排，找到政府与私人投资者之间最佳的利益平衡点。通过对项目的投融资、建设、运营、维护和转移等各环节中政府和私营公司承担的主要权利和义务的界定，将风险分配给双方当