裁判中民事习惯的司法论证研究

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如今《民法典》的实施成为越来越受关注的议题。《民法典》第十条的“可以适用习惯”是当下热议的话题之一,而且《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>总则编若干问题的解释》的第二条对民事习惯的概念和适用做了更清晰的限定,为司法裁判供了助力。对于民事习惯而言,《民法典》第十条不仅仅是一则一般条款,也是法源条款,用制定法的方式认可了民事习惯的法源地位,为民事裁判依据的选择供了更广的范围,使民事裁判保持在开放的法律体系中。从司法实践来看,进入到裁判的民事习惯呈现种类多样的特点,无论是法官还是当事人均存在通过出民事习惯去处理纠纷的情况。由于民事习惯种类繁多且分散,在没有合适司法方法的指引下,大多数案件的裁判依赖法官的自由裁量。这些案件在民事习惯的处理方式上既有法官智慧的体现,又有可以优化完善之处。为了让裁判中运用民事习惯的论证更具有合理性,高司法适用的统一性,得到大众认同,本文采用实证研究和规范分析的方法,通过分析案例、研究法官在涉及民事习惯的案件中已有的处理方式,总结、吸取目前的司法经验,为民事习惯司法论证的优化供方法。首先,文章阐述了研究民事习惯司法论证的原因以及研究这一问题的意义,介绍了文章采用的实证研究以及规范分析的方法,并通过总结民事习惯在国内外的研究现状,梳理目前的研究内容以为下文的论述打下基础。在第二部分中,记录了从中国裁判文书网以“民事习惯”为关键词获得的相关案件。本次检索一共得到347份民事判决书。对案件进行筛选整理后以316份判决为基础展开案例分析,按照民事习惯的种类分类、出主体和法院的确认情况对案件进行分类以总结民事习惯在运用过程中出现的问题,这些问题集中在民事习惯的范围界定不统一、确认标准不明确以及说理结果不一致这三个问题中。在第三部分中,对民事习惯的价值基础做了梳理。民事习惯既具有社会价值,又具有司法价值,这种两面性为民事习惯进入司法供了理论基础。当民事习惯进入司法裁判后,这种两面性就具体体现为行为规范属性和法源属性。民事习惯的行为规范属性能够高人们对司法裁判的可接受度,民事习惯的法源属性让裁判在开放性的法律体系中能够找到更合适的裁判依据。在第四部分中,梳理了裁判中民事习惯司法论证的标准,包括合法性标准与合理性标准。合法性论证标准以不违反法律为重心,因此在论证民事习惯时应当穷尽法律规则,维护法律尊严;合理性论证以不违背公序良俗和协调民法原则为重心。在第五部分中,通过明确民事习惯在司法论证中必须回答的两个问题:其一为该行为为什么是民事习惯,其二为该民事习惯为什么有效力,对民事习惯在论证时的两种模式进行简要说明。对该行为是否属于民事习惯的论证本质上是对民事习惯概念的论证,可行的论证模式为演绎式论证,即将案件事实涵摄到法律条文之内。对该民事习惯为什么具有效力的论证需要法官综合权衡各方利益进行,因此采用的论证模式为权衡式论证。
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