【摘 要】
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算法在商业实践尤其电子商务领域的广泛应用,引发的竞争相关问题已经引起各国学术机构与执法机构的积极关注。当市场上的竞争主体在运用算法制定战略决策的时候,市场的竞争格局、竞争行为的表现方式也在被悄然改变。算法合谋是一种新形式的垄断协议。算法介入市场后,因其本身竞争效果的两面性,增加了算法合谋认定与规制的难度。一方面,算法可以为竞争者提供更多信息与更快的应对速度,并为消费者降低搜索与交易成本;另一方面,
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算法在商业实践尤其电子商务领域的广泛应用,引发的竞争相关问题已经引起各国学术机构与执法机构的积极关注。当市场上的竞争主体在运用算法制定战略决策的时候,市场的竞争格局、竞争行为的表现方式也在被悄然改变。算法合谋是一种新形式的垄断协议。算法介入市场后,因其本身竞争效果的两面性,增加了算法合谋认定与规制的难度。一方面,算法可以为竞争者提供更多信息与更快的应对速度,并为消费者降低搜索与交易成本;另一方面,算法可以为竞争者之间达成反竞争行为提供技术上的便利,是目前反垄断法需要面对的新问题。因此,本文对算法合谋的机理进行整理,分析算法合谋认定的难点,为后续反垄断执法提供理论上的可行对策。本文首先分析算法合谋的基本问题与现有案例。通过目前的典型案例分析,引出算法能够达成的反竞争效果,分析算法的概念,结合反垄断法的理论得出算法合谋的定义与可能形式,并立足于现在的技术以及目前的研究,分析算法实现、达成合谋的方式,为下文论证作理论基础。结合反垄断法的一般理论,需要分析算法对横向垄断协议形成以及维持带来的影响,即技术的进步会让法律面临哪些新的问题、为算法合谋的认定带来哪些困难。在明晰横向垄断协议的构成要件、产生的经济动因后,分析算法技术对横向垄断协议形成的影响,即原本在寡头垄断的市场结构下,市场集中度高、透明度高与进入壁垒高时,横向垄断协议更容易形成;而算法的使用弱化了这些条件,算法合谋呈现了隐蔽化、智能化、稳定化的特点与趋势。在分析算法合谋的基本问题之后,需要进一步分析算法合谋认定存在的具体困难。首先,认定横向垄断协议需要证明有实现价格一致等结果的“合意”,但是在算法自主达成合谋的情形下,人类的意志被削弱,合意证明难度增加,因此算法合谋的形式要件证明也有了更高的难度。由于算法本身是一个科学程序,在法律的适格主体方面仍然存在很多问题需要讨论,因此,算法合谋最终的归责主体有待商榷确定。最后则是需要考虑到横向垄断协议的适用豁免情形,并对算法合谋能否适用、如何适用豁免进行分析。本文在反垄断法视域下,针对以上分析所得的问题,为反垄断法认定与规制算法合谋提供理论与制度上的构思。对算法合谋的认定,可以综合各国对垄断协议的形式规定,并反思我国目前的“垄断协议”规定之不足;通过对协议的扩大化解释,可以解决算法达成默示合谋场景中协议证明的困难;对于合意的证明,需要结合市场环境、竞争效果,灵活利用辅助证据;算法合谋责任主体的确定则需要对个案进行分析,并对算法运用的效果进行评估、明确算法合谋的参与者,从而确定责任主体;关于算法合谋的豁免适用,则结合域外的研究,探讨对算法合谋进行违法性分析的思路与可行的豁免适用标准。在反垄断法理论的基础上,结合技术与法律的措施,为解决算法合谋的认定问题提供可行的路径。
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