论我国刑法中的兜底条款

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古往今来,无论是东西方的法学家,都曾经希望制定出一部永恒适用的万能法来涵盖社会生活中的所有犯罪行为,然而社会生活是不断变化的,再加上时代的局限性以及立法技术等原因,这一愿望是永远不可能实现的。虽然现在各国的立法者不再追求设立永恒之法,但是各国在制定刑法时总是希望刑法能有更广的涵盖面,以便适应社会的变迁,更有效地打击犯罪,因此在刑事法律中设置一定数量的概括性和模糊性条款就有了现实的需要,所以在这样的现实情况下,兜底条款就应运而生了。由于兜底条款本身的概念比较模糊、概括,所以相对其他明确的刑事法律条文来说,其具有一定的弹性适用空间,可以更加灵活的适用,以便刑法能够在保证自身稳定性的同时,又能适应社会发展的速度,不落后于时代,从而更好的服务于现实社会,所以我国刑法中也设置了相当数量的兜底条款。但也正是由于其本身的模糊性和涵盖范围的不明确性,不能给公众一个明确的指引,不能像其他条文一样给社会大众以明确的预测,所以与罪刑法定原则的衍生原则明确性要求来说,两者是在一定程度上是有冲突的地方,所以这也引起了实务界和理论界对兜底条款存在的合理性和价值大小问题等的激烈讨论。虽然兜底条款在刑事立法和司法实践过程中可以起到较大的的积极作用,例如它可以起到严密刑事法网、堵截犯罪,实现个案公正等作用。但又因为其本身的概括性、不明确性等特点,若对其设立不当或者司法实践中适用不当也将带来一定的危害结果,例如可能导致国家刑罚权的扩张,致使出现某些罪成为“口袋罪”以及同案不同判等问题。因此,立法机关应该在必要的时候设立兜底条款,控制兜底条款的数量;司法机关在适用兜底条款的时候应制作详细的说理文书,使兜底条款的作用得到最大的发挥,以便更好的打击犯罪行为,保护社会法益,同时也使刑法不断地适应社会发展的现实需要。本文分为兜底条款的基本理论、兜底条款设立和适用存在的问题及其成因、完善刑法兜底条款的建议等三大部分:第一部分先对兜底条款的概念进行了界定,接着分析其基本类型,再对设立兜底条款的价值进行了分析。刑法中的兜底条款是指在刑事立法中,立法者为了规避刑法的滞后性影响,避免刑法条文的赘述和完全列举不能,而在条文的最后通过加入“其他”或“等”类词语来对未来可能发生的犯罪行为加以规制的刑法条文;根据分类标准的不同兜底条款可以分为不同的类型,本文主要介绍了四种类型:列举型兜底条款和概括型兜底条款、定罪型兜底条款和量刑型兜底条款、单一型兜底条款和双重型兜底条款、纯正型兜底条款和不纯正型兜底条款;在刑法中兜底条款存在的价值考量是由于立法技术的局限、法律自身的特点、以及语言的局限性等原因而设置的。第二部分介绍了兜底条款在设立和使用中存在的问题,并对其问题成因进行了分析。在设立中存在的问题主要是与罪刑法定明确性原则相冲突、司法解释入侵立法权和司法解释中再次设立兜底性规定等;在司法适用中存在的问题主要是针对兜底条款的司法裁量难以规制可能导致司法腐败、司法解释主导适用和司法不统一、同案不同判等问题;产生上述问题的原因是刑法自身有天然的缺陷和兜底条款的解释不规范等因素。第三部分对兜底条款设立和适用提出了完善的建议,并具体从立法和司法适用两方面对完善的方式进行了论述。先论述了完善兜底条款的总体要求再提出对其完善的具体方式;合理设立兜底条款的方式为:与时俱进完善刑法分则、必要时方设立兜底条款,细化兜底条款、对某些兜底行为划归其他法律处理或设置行政违法前置的规定;合理适用兜底条款的方式为:发挥指导案例的作用、用司法解释明确兜底条款、在最后且必要的时候才能适用。
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