【摘 要】
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作为哲学范畴内的话语,司法能动主义是自由主义下宪政传统的产物;作为政治话语,司法能动主义在上世纪美国最高法院锋芒渐露,它被赋予法律的正当性介入并有助于化解政治纷争。
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作为哲学范畴内的话语,司法能动主义是自由主义下宪政传统的产物;作为政治话语,司法能动主义在上世纪美国最高法院锋芒渐露,它被赋予法律的正当性介入并有助于化解政治纷争。司法能动主义其实是在为宪政的发展保驾护航。为了这个根本使命,在美国最高法院里,司法能动主义闯入“政治漩涡”化解纷争的同时也在公共领域为民众争取基本权利和平等对待。除去第一部分的概述外,本文尝试分五个部分,不同角度的对司法能动主义进行肤浅的探析,一一剖析围绕司法能动主义产生的带有普遍性、基础性和深刻复杂性的问题。第一部分,分析司法权与立法和行政权的关系以及自由裁量理论对司法能动主义所产生的宪政影响,并且着重介绍当下盛行的实用主义思潮对司法能动主义的推动作用以及会将其带往哪个方向发展。第二部分,在以上理论的指导下,对美国上世纪最高法院司法能动主义消长做简单的回顾,并总结出司法能动主义对美国政治以及经济上所产生的影响,对司法能动主义的制度化形式的司法审查进行历史梳理,试寻找司法审查这一制度对民主社会的作用。在对司法能动主义与司法克制主义的关系进行简要分析后,第四部分,则从民主社会三个不同范畴来论述司法能动主义是如何保护宪法上所规定的民众之基本权利的。从代议制政治下的政治问题原则到对公共领域各种自由和权利的保护,再到绝对私域的司法防线,从理论上来论证司法能动主义的功能。第五部分则是更进一步的寻找理论上司法能动主义的正当化依据。首先,指出限制司法能动主义发挥的司法权的天性和“反多数难题”的质疑,在对它们的解答中化解困扰司法能动主义的问题。最后,从司法审查的自由裁量以及对多元化利益的处理上提出合理运用司法能动主义的思路。
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