【摘 要】
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司法实践中,在保证金接受方破产时争议颇多。其中争议之一就是按约履行义务后的保证金给付方能否向已经破产的保证金接受方行使取回权取回之前交付的保证金。决定交付方能否取回交付保证金的关键有二:一是保证金交付方对交付的保证金享有权利的性质为何,是债权还是物权;二是债权能否成为破产取回权的权源。以交付时双方当事人是否具有转移保证金所有权的意思为标准,可将保证金分为有转移所有权意思的保证金和无转移所有权意思的
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司法实践中,在保证金接受方破产时争议颇多。其中争议之一就是按约履行义务后的保证金给付方能否向已经破产的保证金接受方行使取回权取回之前交付的保证金。决定交付方能否取回交付保证金的关键有二:一是保证金交付方对交付的保证金享有权利的性质为何,是债权还是物权;二是债权能否成为破产取回权的权源。以交付时双方当事人是否具有转移保证金所有权的意思为标准,可将保证金分为有转移所有权意思的保证金和无转移所有权意思的保证金两类。第一类保证金的性质同预付款、定金类似,无特殊之处,不能取回。就第二类保证金而言,交付方享有物权还是债权的判定不应一概而论,应根据双方当事人的交付方式进行类型化分析。当保证金以转账式、非银行债权人账户式和普通货币交付式存在时,交付方对保证金享有债权;当以封金交付式和银行债权人账户式存在时,享有物权。债权可成为破产取回权的权源。代偿取回权、出卖人取回权、行纪人取回权等本质都是债权取回权,是立法者基于公平考量下的特殊规定。凭借债权取回交付的保证金既暗合取回权的价值基础,也未违反现行法的规定,亦是对债权平等原则和尊重非破产法规范等破产法基本原则的一以贯之。在保证金破产取回的语境下,不应再将《企业破产法》第38条中的“财产”限缩解释为特定物,也不应再将“货币特定化”视为判断能否取回的标准。应允许无转移所有权意思的保证金在破产债务人破产时被取回。
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