论不纯正不作为犯成立的客观要件

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不作为犯分为纯正不作为犯和不纯正不作为犯,两者的区别主要体现在法律的明文规定和犯罪构成上。不纯正不作为犯是指负有作为义务的人,能够履行而不履行作为义务,与作为方式构成相同犯罪类型的不作为犯。不纯正不作为犯成立的客观要件是其犯罪构成中最基本的内容。不纯正不作为犯成立的客观要件的体系化构建无论对于不纯正不作为犯的犯罪构成及相关理论的完善,还是对实践中案例判定的指导均有重要意义。由于作为理论基础的不作为行为理论本身的复杂性,导致不纯正不作为犯理论在其犯罪构成等方面的争议性,尤其是其成立的客观要件有三要件说、四要件说等不同观点,且对实践中不纯正不作为犯的判决也产生挑战。理论界对不纯正不作为犯成立的客观要件的研究主要围绕作为义务、作为可能性、结果回避可能性、等价性、不作为行为等条件进行。不纯正作为犯成立的客观要件包括作为义务、作为可能性、不履行作为义务和等价性。关于作为义务的来源,有形式的作为义务和实质的作为义务之分。相对实质的作为义务,形式的作为义务更加具体化和可操作,具体包括法律明文规定的义务、合同行为、自愿承担行为、先行行为等。作为可能性的实质是不作为行为人履行特定义务的可能性,其具体的判断标准应以作为义务为基础,从客观事实和行为人个人能力两个方面进行,而且作为可能性程度有大小之分,对不纯正不作为犯的成立也有影响。等价性的判断标准是认定不纯正不作为犯成立的客观要件的重要部分。
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