在世界环境受到严重污染、社会压力不断增大的现在,不孕不育成为了现代年轻人面临的几大突出问题之一,而代孕也成了不孕不育的人实现生育梦想的途径之一。然而我国法律对于代孕行为秉持着严厉打击的态度,完全禁止代孕行为在我国的实施,但该种禁止和打击的态度却并未阻止代孕产业的发展,反而因为法律规范本身存在的法律规范较低、法律衔接不畅、法律规范限缩主体等问题使得本该被禁止的代孕成为了在地下市场蓬勃发展的产业,而为何代孕屡禁不止、对于代孕是否应当限制、如何对代孕进行限制引发了学界对于代孕行为的讨论。目前学界对于代孕有三种主流观点,分别是代孕合法论、代孕非法论、代孕行为区分论。代孕合法论强调了社会对于代孕的需求,说明了代孕可以保护不孕人群的生育权,代孕合法化可以更好的规范代孕地下市场,突出了代孕行为本身的优势,但是该种理论并未兼顾考虑部分代孕行为的严重社会危害性;代孕非法论讨论了代孕行为的社会危害性,认为代孕行为有违善良风俗、有害代孕母本身的健康、会导致多种犯罪,应当通过法律限制代孕产业,但是该种理论忽视了代孕行为有其存在的合理性和必然性;代孕行为区分论则是将代孕行为区分分析,根据不同类型分类存在不同的区分方式,这种模式相较而言更体现代孕发展的趋势和进路。而不同的理论在不同的国家有不同的表现形式,大致包含国家对于代孕行为完全禁止,通过法律禁止国家内一切代孕行为的完全禁止型的立法模式;国家对于代孕分开来看,对部分代孕行为禁止而对于部分代孕行为开放的部分禁止型的立法模式;国家对于代孕乃至于商业代孕处于不限制或者明确合法的完全放开型的立法模式。不同的国家在不同的发展背景下存在不同的立法模式。相比较于三种代孕观点,代孕行为区分论更具有合理性,更适合现实的社会背景,故应当考虑在代孕行为区分论的观点上将代孕行为划分为代孕基础行为和代孕衍生行为并以此讨论代孕基础行为的非犯罪化和代孕衍生行为入罪的必要性与可行性,提出代孕行为区分入罪的立法建议,对非法组织代孕罪及强迫代孕罪等罪名进行相应的罪名设计。