网络攻击的反措施适用问题研究

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全球化进程的加速离不开网络空间的发展,利用网络空间进行的信息存储交换与自动化控制越来越多,随之而来的也出现了网络攻击。由于网络空间本身的边界性模糊和信息流动快的特点,网络攻击发起方式具有隐蔽性且发起迅速,那种没达到“武装攻击”标准的网络攻击引起的损害无论在国际不法行为的认定以及在承担责任的方式上都对现行国家责任制度提出了挑战,由于缺乏行之有效的对策去处理此类未造成实际伤亡但却影响现实生活的低烈度网络攻击,使得当前制度对匿名网络攻击者几乎没有威慑力。在和平时期,利用国家责任体系中的反措施制度已成为更有效、便利地做法。《塔林手册2.0》作为最完整、详尽论述“将国家责任法适用于网络空间”的学者著作,尽管无强制性约束力,但可以看到目前国际上的观点、趋势。本文拟从六个部分论证针对低烈度冲突中的针对网络攻击的反措施的特殊性及适用条件进行论证并针对《塔林手册1.0》及《塔林手册2.0》的相关规定进行评论。第一章是对国家责任体系下网络攻击的概述,区别于武装冲突法下的网络攻击以及不受国际法规制的网络攻击,厘清网络攻击在特定法律上的含义;再对常见几种基本方式进行阐述,因为攻击方式的区别会导致对反措施限制的不同。第二章是对针对网络攻击的反措施与传统意义反措施的区别,首先是在网络空间中的归因困境,对于攻击源头很难确定,“有效控制说”和“整体控制说”的重新论述;再次是网络空间中会有大量非国家行为体的参与,此时对审慎义务的运用显得非常必要;最后是网络空间中的反措施易波及其他国家及损伤人权中隐私权的特性,同时对《塔林手册》的人权标准作出评述。第三章是阐明在网络语境下反措施与相关重要概念的区别,第一是反措施是否能构成使用武力,特别是在网络空间中的意义;第二是反措施与还报的区别,目前国际社会中针对网络攻击实践比较多的还是还报;第三是反措施与危急情况的区别以及危急情况的适用条件和意义。这些同时都对《塔林手册》的规定作了阐明。第四章是针对网络攻击的反措施适用条件,尤其是以网络行动形式作出的反措施。第一是存在国际不法行为,尤其讨论了“蜜罐”的情况;第二是主体要件,仅允许受害国实施;第三是符合相称性的要求,具体讨论了相称性的几个标准及《塔林手册》的观点;第四是不违反限制性规定,尤其是一般国际法强制性规范。此章亦比较传统的与网络空间中规则的异同。第五章是对网络空间的反措施的程序性标准。第一节对通知与谈判的必要性和可行性分析,第二节是对有第三方争端解决机制存在的处理模式及建议。第六章则是对中国的启示,在中国实施反措施实务薄弱的情况下,研究反措施理论在目前正处在造法阶段的网络空间这个新兴领域中能让我国在之后的网络安全、国际关系及国际法地位上取得显著的优势。本文认为首先要将反措施的实施上升的国家层面,以立法的形式确立依据并纳入私人公司的作用,同时加强国际合作,确保在造法阶段获得更多的话语权。
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