回扣问题的刑法分析

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一般意义上的回扣是指在商品购销或劳务活动中,经过双方商定由卖方从其卖得的价款中部分返给买方代理人的经济行为。回扣是让代理人受益的折扣。回扣与折扣、佣金有联系,但又有明显的区别,不能混为一谈。回扣的性质比较复杂,有合法的,也有违法的,甚至还有构成犯罪的。合法性回扣对促进经济发展有重要的作用,但违法性回扣,特别是犯罪性回扣却具有很大的社会危害性。 我国《刑法》第385条第2款、第389条第2款、第391条、第393条,以及《刑法》第163条第2款都对经济往来中,违反国家规定,收受或者给予各种名义的回扣可能构成犯罪作了规定。回扣的本质在于其贿赂性,因而,回扣构成的犯罪都属于贿赂犯罪。根据犯罪主体行为方式的不同,可将回扣犯罪分为行贿犯罪和受贿犯罪。认定回扣犯罪,必须划清收受或给予回扣犯罪与获取或给予合理报酬的界限、一般违法行为与犯罪的法律界限、单位受贿和名为单位实为个人受贿的界限,正确区分贿赂罪同其他相关罪名,主要是同贪污罪的关系。 国有医院医生收受回扣分为收受医疗器械回扣和收受药品回扣两种情况,医生收受医疗器械回扣当然属于受贿罪。医生处方行为虽是技术活动,但又具有管理性,是医院药品购销活动的重要组成部分,医生收受药品回扣在名义上利用的是处方权,实际上是药品销售权,通过处方权行使药品销售权,直接或间接行使药品采购权,医生的药品购销行为属于公务性质,医生收受药品回扣以受贿定性有明确法律依据,根据刑法关于受贿罪的规定,医生收受药品回扣的行为符合受贿罪的特征,构成受贿罪,但是在处理时要严格把握法律政策界限。
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