【摘 要】
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新修订的《农村土地承包法》将三权分置的政策精神转化为立法规范,但由于此次修法时间紧、任务重、争议大,在部分法律条文设计上留有瑕疵和空白,在土地经营权的性质和抵押权实现问题上缺乏魄力和决断,导致一些规定存在模糊和矛盾之处。《民法典》的制定和颁布,也并未在这些争议问题上停留,仅把新土地承包法的重要内容摘录进民法典文本之中。而足够幸运的是,立法在搁置争议的同时也留有足够的弥补空间。如何突破土地经营权的抵
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新修订的《农村土地承包法》将三权分置的政策精神转化为立法规范,但由于此次修法时间紧、任务重、争议大,在部分法律条文设计上留有瑕疵和空白,在土地经营权的性质和抵押权实现问题上缺乏魄力和决断,导致一些规定存在模糊和矛盾之处。《民法典》的制定和颁布,也并未在这些争议问题上停留,仅把新土地承包法的重要内容摘录进民法典文本之中。而足够幸运的是,立法在搁置争议的同时也留有足够的弥补空间。如何突破土地经营权的抵押权实现制度的瓶颈并厉行实践对解决农村现实纠纷问题有着重要的价值。在此问题意识之下,笔者尝试以土地经营权上的抵押权实现为基本问题研究,并探讨其背后的土地经营权性质问题,试图提出一些可行性建议弥补立法瑕疵和解决现实纠纷问题。本文主要分为四部分进行论述和研究:论文第一部分是从对相关司法案例的评析入手,总结争议焦点,提出了土地经营权的性质认定问题和土地经营权上的抵押权实现方式的适用问题;论文第二部分是对土地经营权抵押相关概念厘定论述,家庭承包方式下的土地经营权,包括两种类型:一是承包方以承包取得的土地经营权;二是受让方以流转取得的土地经营权。土地经营权是一种集合型权利,流转期限5年以上的土地经营权为用益物权,流转期限5年以下的土地经营权为债权,并且无论是债权还是物权,土地经营权融资担保只能定位于抵押权;论文第三部分是对土地经营权抵押权实现的分析论证,从承包方抵押和受让方抵押两个角度分析问题,得出结论:折价方式无法适用;拍卖和变卖方式只适用于受让方抵;出租(转包)、入股等流转方式和强制管理方式都能适用,但缺乏法律依据,需要填补法律空白;论文第四部分是对土地经营权抵押权实现的完善建议,从法律角度,要完善土地经营权性质和土地经营权抵押权实现的立法规定,要完善土地经营权抵押合同规范和强制执行程序,弥补法律不足之处;从相关配套制度完善角度,要建立土地经营权抵押风险缓释机制,要完善农村社会保障体系,要建立跨区域性农村土地市场交易平台以此保障土地经营权抵押权的实现。最后是对论文结论的总结和反思。本文对土地经营权上的抵押权实现问题研究,是对现行阶段性的土地政策和立法之上的一种解读。当土地政策成熟并进入下一阶段,土地经营权可直接定性为用益物权,通过大数据等信息技术的应用,登记并不会占用很多的公共资源,反而更能保障土地的价值、交易安全以及交易信用,此时物权性的土地经营权更符合土地市场供给需求,而土地经营权抵押权的实现方式的创新适用,也需要更成熟的制度设计和立法确定。当此之时,本文研究即显得浅薄和粗陋,需要继续跟进深化研究。
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