论公共秩序保留制度

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公共秩序保留是在冲突规范适用过程中产生的一个问题,也是冲突法上最古老的原则之一。在国际私法中,公共秩序保留是指内国法院根据冲突规范应适用某外国法时,如果该外国法的适用将违反内国的公共秩序,内国法院便以此为由拒绝适用该外国法的一种制度。早在十三四世纪意大利的“法则区别说”中就包含了这种思想,但当时并没提出“公共秩序”这个名词。“公共秩序”是在法国资产阶级大革命以后提出的,1804年《法国民法典》首先以法律形式明确了公共秩序制度。1896年世界上第一部单行国际私法《德国民法施行法》也同样确定了公共秩序制度。现在,无论在理论上还是在实践中,公共秩序保留制度在世界各国都已得到普遍承认。 我国对公共秩序保留制度一直持肯定态度。现行的《民法通则》、《海商法》、《票据法》、《合同法》中都有该制度的规定。全国人大法工委提交的《民法典(草案)》在涉外民事关系的法律适用法这一编第11条中也作了相应规定。我国虽然确定了公共秩序保留制度,但由于种种原因,该制度在立法上和司法实践中还存在诸多不足和问题。 有鉴于此,本文拟从公共秩序保留制度在我国司法运作中存在的困惑着手,研析该制度产生、演变、发展的历史,总结我国及其他国家有关该制度的立法、司法实践经验,剖析我国公共秩序保留制度在立法、司法方面存在
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