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对涉外违约和侵权责任竞合案件，我国国内法对于当事人选择识别予以肯定，但未提起法官依职权识别的情形，而后者却是法院的经常性做法，由此产生识别主体的实践困境。应当具体分析当事人选择定性和法院依职权定性之间的关系，坚持当事人选择为主、法院依职权为辅，前者为优先及一般情形、后者为补充和例外情形的原则。当事人有优先选择定性的权利，其未选择或者选择不明时法院有释明义务。同时，为防止裁量权的扩张及滥用。要对法官依职权定性予以限制，除严格确定启动情形外，还要遵循合法合理、利益平衡和公平正义的原则，以统一实践标准，促进立法