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摘要:本文将对土木工程施工合同双方的责任风险、合同缺陷及其成因进行研究,以供参考。
关键词:土木工程;合同缺陷;成因;研究
如果不能正确认识土木工程施工合同中的存在的缺陷及其成因,并在此基础上做出应对策略,将可能对合同一方或双方产生不利的影响。
1 合同双方的责任与风险
1、工程发包方的责任与风险。对于发包方而言,其应当在其实施全部合同工作的过程中,严格遵纪守法,并承担由自身所引起的法律责任。同时,还要做好以下几点工作:严格按照合同的要求来支付工程款;做好文明施工、安全施工和环境保护工作,并按照国家的规定组织验收;委托施工现场监理向承包发号开工指令。在整个土木工程施工过程中,发包方所承担的责任是因工程设计不当所造成的损失、地质条件、自然灾害以及战争和动乱等因素所造成的损害。
2、工程承包方的责任与风险。工程承包方不能只顾着享受权利,还应当在其负责的工程项目中严格遵守相关的法律和规范,以免给发包方带来责任。承包方应认真执行工程监理发出的指示,并按照合同的要求来保证保量的完成任务。如果工程移交时还有部分未完工的工作,则承包方还应当继续承担该工程的维护与管理工作,直至完工后移交为止;做好完工清理工作,按期撤退施工人员以及剩余的设备和材料。承包方应当承担的风险主要有资金的额度和来源可靠程度、社会变化带来的利益损失以及其自身的能力等。
2 土木工程施工合同的缺陷
土木工程施工过程中,由于影响因素繁多,因此也引发了土木工程施工合同存在着许多的问题,业已成为当前工程建设项目管理过程中的重要问题之一。一般而言,合同的缺陷主要是指合同中的条款存在着一定的欠缺与不完备之处,即存在于合同之中,表现出不具体、不明确以及不完善甚至相互矛盾等特点的一些合同条款。如果对合同的缺陷不能正确的认识,并及时采取有效的应对策略,很可能会导致当事人履行不当或不能履行,很容易产生一系列的合同纠纷。目前来看,我国土木工程施工合同中的缺陷主要表现在以下几个方面:
1、合同条款中的规定不够具体或者不明确。从实践来看,由于合同条款中的定性描述比较多,定量规定却很少,因此经常会出现合同条款中的规定不够具体及不明确等问题。合同双方当事人在实际履行过程中的弹性范围会比较的大,甚至还会出现条款歧义理解的现象。合同双方当事人一般会按照有利于自己一方的方式来解读这些合同条款,总是以利己的思想去履行合同中的义务、推卸责任。一旦出现这些问题,将会对合同的履行效果产生重大的影响,从而损害对方的利益,最终导致合同纠纷问题。合同范本使用过程中,一定要对履行时间有严格的规定,并在专用的条款中进行明确。实际上并非如此,合同文本多是由业主提供的,因此承包方是被动的,订立合同时,会对合同履行的时间灵活性进行过多的考虑,专用条款中并没有约定具体的合同履行时间,也就不能约束合同当事人要按时履行,甚至当事人可以选择拖延、不履行。
2、合同条款规定粗糙,合同当事人的责任和义务没有全面规定。第一,合同中没有对当事人的责任和义务进行全面的规定,一旦合同履行条件出现了变化,当事人就不能根据该合同中所确定的内容进行协商变更。合同履行过程中,合同的数量、价款等因素不可能只是唯一的,也可能存在着多种变化,而合同订立时可能并没有考虑到这一变化,因此也就没有做出明确的规定。出现问题时,很难找到解决问题的凭证或依据。第二,由于合同中的规定不够完善,若合同履行过程中就会出现双方当事人难以继续履行或故意不履行情况。在此情况下,由于关系到合同当事人利益的一些具体事项,合同中并没有规定,如果执行过程中出现了这种情况,而当事人又坚决不履行,那么另一方将没有任何办法进行维权。第三,有些合同只是原则性的,缺乏实际可操作性。比如,合同双方都应当严格按照相关规定履行合同,否则将受到惩罚。试问相关规定到底是什么规定,具体会受到怎样的处罚?诸如此类的合同约定很多,看上去很有震慑力和规范性,但实际上很难依此进行操作。
3 造成土木工程施工合同缺陷的主要原因分析
一般而言,订立合同多是大量的重复性、类似性经济活动,实践中土木工程施工合同的双方当事人经常常采用示范文本订立合同。土木工程合同示范文本的使用,往往是在招标文件之中作为一种项目合同文本来使用的,其中通用的条款将全部采用,而专用条款的内容要依据工程项目业主的要求进行确定,若业主没有要求或要求不明确,招标人和投标人之间可以协商确定。从实践来看,造成土木工程施工合同缺陷的原因很多,总结之,主要表现在以下几个方面:
1、基本建设的规模增长太快,土木工程项目的施工复杂性已经远远超出了施工合同范本制订时的预期。近年来,随着我国社会经济的飞速发展,基本建设的规模也在不断的增加,社会固定资产的投资总额与建筑安装工程的投资额都出现了大幅的增加。由于基本建设规模在大幅度的增長,相关建设项目的规模和类型已经超过了前些年的项目状况,因此施工承包的内容将变得更加复杂和丰富。但是,目前我国基本建设项目状态已经远远超出了合同范本订立时的合同预期,导致土木工程施工合同出现严重的缺陷。
2、政府部门对工程建设的干预太多,施工工期短,且合同的订立条件不够成熟。目前来看,我国工程建设项目投资仍以政府投资为主,政府对工程项目的管理权比较大,加之政府比较热衷于工程项目管理,因此经常将工程建设作为其政绩工程和民生工程,从而出现了很多缩短工期、限时完工的现象。由于建设工期比较短,建设单位必须压缩施工工期,因此导致工程设计周期缩短,势必造成设计粗糙、不完善、遗漏等问题,难以准确计算工程量,进行造成经济损失。为抢工期,工程项目管理单位根本没有时间去做施工前准备工作,更不用水调查研究和项目了解了。在这种条件下编制出来的招标文件不完善,合同文件的准备出充分。据调查显示,施工前的准备阶段一般只有一至两个月,只能草率地完成招标工作,并尽快地进入施工阶段,从而导致土木工程施工合同出现缺陷。
3、建筑工程施工管理人员的素质问题。一般而言,建筑工程施工管理人员都经过了专业化的培训,他们都有较高的专业知识、丰富的实践经验以及良好的管理沟通能力。但事实并非如此,由于土木工程建设施工是属于劳动密集型的作业活动,施工手段和技术比较落后,工作人员的进入门槛也比较的低,通常是通过劳务分包的方式来解决实际施工作业问题,因此建设企业根本不重视管理人员的素质水平,导致从业人员的素质普遍偏低。从实践来看,土木工程施工单位存在着严重的重技术而轻管理问题,人才主要是技术型的,而管理人员尤其是合同管理人员的素质普遍偏低,这是土木工程施工单位的一个弱点,同时也是导致土木工程施工合同出现缺陷的主要原因。
4 结语
土木工程施工合同包含着很多方面的内容,尤其是合同双方的权利和义务,在合同签订时,一定要注意合同的明确性、规范性以及可操作性,并尽量避免上述因素的影响。
参考文献
[1]周海婷 官波 .土木工程施工合同缺陷的表现与成因分析[J] .煤炭技术,2011(05)
[2]耿忠.对施工合同计价条款的缺陷分析[J].时代金融(下旬),2011(05)
[3]张国友.简述土木工程施工合同中双方的权利、义务问题[J] .水利科技与经济,2007(07)
[4]周海婷.施工合同计价条款存在的缺陷分析[J] .煤炭技术,2010(10)
关键词:土木工程;合同缺陷;成因;研究
如果不能正确认识土木工程施工合同中的存在的缺陷及其成因,并在此基础上做出应对策略,将可能对合同一方或双方产生不利的影响。
1 合同双方的责任与风险
1、工程发包方的责任与风险。对于发包方而言,其应当在其实施全部合同工作的过程中,严格遵纪守法,并承担由自身所引起的法律责任。同时,还要做好以下几点工作:严格按照合同的要求来支付工程款;做好文明施工、安全施工和环境保护工作,并按照国家的规定组织验收;委托施工现场监理向承包发号开工指令。在整个土木工程施工过程中,发包方所承担的责任是因工程设计不当所造成的损失、地质条件、自然灾害以及战争和动乱等因素所造成的损害。
2、工程承包方的责任与风险。工程承包方不能只顾着享受权利,还应当在其负责的工程项目中严格遵守相关的法律和规范,以免给发包方带来责任。承包方应认真执行工程监理发出的指示,并按照合同的要求来保证保量的完成任务。如果工程移交时还有部分未完工的工作,则承包方还应当继续承担该工程的维护与管理工作,直至完工后移交为止;做好完工清理工作,按期撤退施工人员以及剩余的设备和材料。承包方应当承担的风险主要有资金的额度和来源可靠程度、社会变化带来的利益损失以及其自身的能力等。
2 土木工程施工合同的缺陷
土木工程施工过程中,由于影响因素繁多,因此也引发了土木工程施工合同存在着许多的问题,业已成为当前工程建设项目管理过程中的重要问题之一。一般而言,合同的缺陷主要是指合同中的条款存在着一定的欠缺与不完备之处,即存在于合同之中,表现出不具体、不明确以及不完善甚至相互矛盾等特点的一些合同条款。如果对合同的缺陷不能正确的认识,并及时采取有效的应对策略,很可能会导致当事人履行不当或不能履行,很容易产生一系列的合同纠纷。目前来看,我国土木工程施工合同中的缺陷主要表现在以下几个方面:
1、合同条款中的规定不够具体或者不明确。从实践来看,由于合同条款中的定性描述比较多,定量规定却很少,因此经常会出现合同条款中的规定不够具体及不明确等问题。合同双方当事人在实际履行过程中的弹性范围会比较的大,甚至还会出现条款歧义理解的现象。合同双方当事人一般会按照有利于自己一方的方式来解读这些合同条款,总是以利己的思想去履行合同中的义务、推卸责任。一旦出现这些问题,将会对合同的履行效果产生重大的影响,从而损害对方的利益,最终导致合同纠纷问题。合同范本使用过程中,一定要对履行时间有严格的规定,并在专用的条款中进行明确。实际上并非如此,合同文本多是由业主提供的,因此承包方是被动的,订立合同时,会对合同履行的时间灵活性进行过多的考虑,专用条款中并没有约定具体的合同履行时间,也就不能约束合同当事人要按时履行,甚至当事人可以选择拖延、不履行。
2、合同条款规定粗糙,合同当事人的责任和义务没有全面规定。第一,合同中没有对当事人的责任和义务进行全面的规定,一旦合同履行条件出现了变化,当事人就不能根据该合同中所确定的内容进行协商变更。合同履行过程中,合同的数量、价款等因素不可能只是唯一的,也可能存在着多种变化,而合同订立时可能并没有考虑到这一变化,因此也就没有做出明确的规定。出现问题时,很难找到解决问题的凭证或依据。第二,由于合同中的规定不够完善,若合同履行过程中就会出现双方当事人难以继续履行或故意不履行情况。在此情况下,由于关系到合同当事人利益的一些具体事项,合同中并没有规定,如果执行过程中出现了这种情况,而当事人又坚决不履行,那么另一方将没有任何办法进行维权。第三,有些合同只是原则性的,缺乏实际可操作性。比如,合同双方都应当严格按照相关规定履行合同,否则将受到惩罚。试问相关规定到底是什么规定,具体会受到怎样的处罚?诸如此类的合同约定很多,看上去很有震慑力和规范性,但实际上很难依此进行操作。
3 造成土木工程施工合同缺陷的主要原因分析
一般而言,订立合同多是大量的重复性、类似性经济活动,实践中土木工程施工合同的双方当事人经常常采用示范文本订立合同。土木工程合同示范文本的使用,往往是在招标文件之中作为一种项目合同文本来使用的,其中通用的条款将全部采用,而专用条款的内容要依据工程项目业主的要求进行确定,若业主没有要求或要求不明确,招标人和投标人之间可以协商确定。从实践来看,造成土木工程施工合同缺陷的原因很多,总结之,主要表现在以下几个方面:
1、基本建设的规模增长太快,土木工程项目的施工复杂性已经远远超出了施工合同范本制订时的预期。近年来,随着我国社会经济的飞速发展,基本建设的规模也在不断的增加,社会固定资产的投资总额与建筑安装工程的投资额都出现了大幅的增加。由于基本建设规模在大幅度的增長,相关建设项目的规模和类型已经超过了前些年的项目状况,因此施工承包的内容将变得更加复杂和丰富。但是,目前我国基本建设项目状态已经远远超出了合同范本订立时的合同预期,导致土木工程施工合同出现严重的缺陷。
2、政府部门对工程建设的干预太多,施工工期短,且合同的订立条件不够成熟。目前来看,我国工程建设项目投资仍以政府投资为主,政府对工程项目的管理权比较大,加之政府比较热衷于工程项目管理,因此经常将工程建设作为其政绩工程和民生工程,从而出现了很多缩短工期、限时完工的现象。由于建设工期比较短,建设单位必须压缩施工工期,因此导致工程设计周期缩短,势必造成设计粗糙、不完善、遗漏等问题,难以准确计算工程量,进行造成经济损失。为抢工期,工程项目管理单位根本没有时间去做施工前准备工作,更不用水调查研究和项目了解了。在这种条件下编制出来的招标文件不完善,合同文件的准备出充分。据调查显示,施工前的准备阶段一般只有一至两个月,只能草率地完成招标工作,并尽快地进入施工阶段,从而导致土木工程施工合同出现缺陷。
3、建筑工程施工管理人员的素质问题。一般而言,建筑工程施工管理人员都经过了专业化的培训,他们都有较高的专业知识、丰富的实践经验以及良好的管理沟通能力。但事实并非如此,由于土木工程建设施工是属于劳动密集型的作业活动,施工手段和技术比较落后,工作人员的进入门槛也比较的低,通常是通过劳务分包的方式来解决实际施工作业问题,因此建设企业根本不重视管理人员的素质水平,导致从业人员的素质普遍偏低。从实践来看,土木工程施工单位存在着严重的重技术而轻管理问题,人才主要是技术型的,而管理人员尤其是合同管理人员的素质普遍偏低,这是土木工程施工单位的一个弱点,同时也是导致土木工程施工合同出现缺陷的主要原因。
4 结语
土木工程施工合同包含着很多方面的内容,尤其是合同双方的权利和义务,在合同签订时,一定要注意合同的明确性、规范性以及可操作性,并尽量避免上述因素的影响。
参考文献
[1]周海婷 官波 .土木工程施工合同缺陷的表现与成因分析[J] .煤炭技术,2011(05)
[2]耿忠.对施工合同计价条款的缺陷分析[J].时代金融(下旬),2011(05)
[3]张国友.简述土木工程施工合同中双方的权利、义务问题[J] .水利科技与经济,2007(07)
[4]周海婷.施工合同计价条款存在的缺陷分析[J] .煤炭技术,2010(10)