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摘 要：《劳动合同法》第一次以法律的形式对竞业限制作了较明确规定。在《劳动合同法》颁布之前，已有众多学者都对竞业限制合同作了设计和探讨，但都无现行法的依据。首先分析了竞业限制合同的性质，然后对竞业限制合同与保密合同作了比较，最后依据即将实施的《劳动合同法》重新设计了竞业限制合同，并对竞业限制在《劳动合同法实施细则》中的具体化提出了建议。
关键词：竞业限制；竞业限制合同；商业秘密；保密合同
中图分类号：F270文献标识码：A文章编号：1672-3198（2007）12-0239-01
《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第二十二条规定：劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。法律的规定贵在明确、具体、具有可操作性，2007年6月29日正式通过并将于2008年1月1日起正式施行的《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）才第一次以法律的形式对竞业限制作了较明确规定，但是也未对竞业限制合同方面作更详尽的规定。《劳动合同法》对竞业限制的规定主要体现在第二十三条、第二十四条、第二十五条以及第九十条中。笔者相信，在即将颁布的《劳动合同法实施细则》中会有更具体的规定。
1 竞业限制合同的性质
我国《劳动合同法》中规定的竞业限制属于竞业限制分类理论中所谓的“约定竞业限制”、“狭义竞业限制”或者“离职竞业限制”，不同于《公司法》、《合伙企业法》、《反不正当竞争法》等法律中有关竞业限制的规定。《劳动合同法》中的竞业限制是指掌握和了解用人单位商业秘密和与知识产权相关的保密事项并负有保密责任的劳动者，在解除或者终止劳动合同后，劳动者按照与用人单位的约定受到一定期限的择业限制，在该期限内，用人单位对劳动者按月给予一定的经济补偿。竞业限制合同对用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项进行保护的一种有效手段。
（1）竞业限制合同是双务、有偿合同，用人单位和劳动者双方都各自享有权利和承担义务。用人单位享有商业秘密以及与知识产权相关的保密事项方面的权利同时必须履行签订竞业限制合同后支付经济补偿金的义务；劳动者则享有一定数额的经济补偿的权利，同时有义务遵守双方约定的有关竞业限制的范围、地域、期限的规定。
（2）竞业限制合同是要式合同。《劳动合同法》没有对竞业限制合同的形式作出规定，但绝大多数人认为竞业限制合同应当采用书面形式，甚至有观点认为有必要时双方还可协商公证或者在行业刊物上公示。对于竞业限制的规定通常采用以下三种形式：①在劳动合同中以条款的形式规定；②与保密合同一起规定，如《保密和竞业限制合同》；③单独以竞业限制合同形式规定。
（3）竞业限制合同是一种特殊的从合同。竞业限制合同的存在需要以劳动合同的存在为前提，但竞业限制合同成立后又显示出极大的独立性：竞业限制合同不因劳动合同的解除、终止而解除、终止，反而因劳动合同的解除或终止而促使双方开始履行合同。
2 竞业限制合同与保密合同的比较
签订竞业限制合同与保密合同的最终目的都是为了保护用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。竞业限制合同与保密合同作为保护商业秘密和与知识产权相关的保密事项的两种行之有效的手段，常常被用人单位有意或无意地滥用或者干脆将二者混同，因此有必要对着两种合同作一下比较、辨别。
2.1 竞业限制合同与保密合同的不同之处
(1)竞业限制合同与保密合同保密的方式不同。保密合同也称为不披露合同，它要求劳动者保守商业秘密等，不得披露。而竞业限制合同是要求劳动者离职后在一定期间不得从事某种行业。
(2)竞业限制合同与保密合同保密的期限不同。保密合同一般无时间限制，保密的义务贯穿于当事人劳动关系存续期间以及劳动合同解除、终止后，除非双方另有约定；而竞业限制合同一般都有期限规定，在我国按《劳动合同法》的规定，竞业限制的期限不得超过二年。
(3)用人单位付出的代价不同。签订保密合同可以支付保密津贴，也可以不支付。而竞业限制合同需要用人单位在不违背法律、法规的规定的情况下按合同约定支付竞业限制补偿金。
2.2 用人单位对竞业限制合同和保密合同的选择权
竞业限制合同与保密合同作为保护商业秘密和与知识产权相关的保密事项的两种手段，用人单位可以结合本单位的实际情况进行选择：既可以选择竞业限制合同也可以选择保密合同，甚至可以一并采用。
3 竞业限制合同设计
在制定竞业限制合同时，我们需遵守《劳动法》和《合同法》以及《劳动合同法》相关的原则，如：平等自愿诚实信用原则、善意和忠实义务原则、合理限制竞争原则、利益平衡原则、公序良俗原则等等。竞业限制合同可以采取如下三种形式：在劳动合同中以条款的形式规定、与保密合同一起规定、单独以竞业限制合同形式规定。在此仅以单独的竞业限制合同形式来设计：
3.1 用人单位和劳动者双方的权利和义务
在竞业限制合同中约定双方的权利和义务时，应包含以下内容：
(1)竞业限制的行业和地域范围。竞业限制的行业范围限于与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，而不能宽及“本行业和相关行业”。 竞业限制的地域范围应根据用人单位业务所及的范围，可以是全省、全国或者全球范围内约定。
(2)竞业限制的期限。尽管世界不同国家对竞业限制的期限的长短有不同的规定，但我国应按《劳动合同法》的规定，竞业限制的期限不得超过二年。
(3)竞业限制的经济补偿。我国《劳动合同法》未规定经济补偿必须以货币的形式，英国的“花园休假”制度也是可以借鉴的，该制度类似于我国某些企业所规定的“脱密期”。无论是“花园休假”还是“脱密期”，其实质都离不开经济补偿金。笔者认为其数额不得少于劳动者在解除或终止劳动合同前三年年工资收入的80%，立法者可以在《劳动合同法实施细则》中具体规定一个合理的下限的基础上，以双方当事人协商约定具体数额为宜。至于经济补偿金的发放一般按月发放，由于《劳动合同法》未用人单位因劳动者的违约行为禁止其它发放方式，也可按年支付。
3.2 违约责任
《劳动合同法》中规定用人单位和劳动者可以在竞业限制合同中约定违约金：（1）如果用人单位未支付补偿金，竞业限制合同失效。用人单位支付了部分补偿金后不再继续支付的，劳动者可进行催告，如用人单位仍不支付，可以免除劳动者的竞业限制义务且已支付补偿金不予返还。（2）如果劳动者仅违反竞业限制并未对用人单位造成损失，可以要求劳动者离开竞业岗位，并返还已支付竞业限制的经济补偿金，剩余期限的补偿金也不再支付。（3）如果劳动者违反竞业限制并对原用人单位造成了一定的损失，双方可在合同中约定违约金的计算方法。如，原用人单位的实际损失加上调查费用。
3.2 合同权利义务的终止
在竞业限制合同中双方可以约定权利义务的终止的条件：（1）用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项已公开；（2）用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项已无商业价值；（3）原用人单位终止，又没有承受其权利义务的人。
3.4 争议的解决办法
解决争议的方法主要有：协商解决、仲裁裁决、向工商行政管理部门投诉、向当地科技部门申请查处、向人民法院起诉。双方可在合同中约定约定如下：
因本合同引起的纠纷，可以由双方协商解决或者委托双方信任的第三方调解。如一方拒绝协商、调解或者协商、调解不成的，任何一方均有权提起仲裁或者诉讼。
3.5 合同的效力和变更
本合同自双方签字之日起生效。本合同的修改，必须采用双方同意的书面形式。
4 对于竞业限制在《劳动合同法实施细则》中具体化的建议
(1)明确竞业限制合同与保密合同都必须采取书面形式。(2)明确商业秘密与知识产权相关的保密事项的范围。(3)对“其他负有保密义务的人员”应作出解释。(4)明确给付经济补偿金是竞业限制协议成立的必要条件。(5)确定经济补偿金的最低限。
参考文献
［1］洪艳蓉.商业秘密保密义务和竞业限制［J］．厦门大学法律评论，2001，（1）.
［2］李在军.竞业限制合同与保密合同辨析［J］．中央政法管理干部学院学报，2000，（6）.
［3］江苏省企业员工竞业限制合同（参考文本）．科技與法律，1999，（4）19.
关键词：竞业限制；竞业限制合同；商业秘密；保密合同
中图分类号：F270文献标识码：A文章编号：1672-3198（2007）12-0239-01
《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第二十二条规定：劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。法律的规定贵在明确、具体、具有可操作性，2007年6月29日正式通过并将于2008年1月1日起正式施行的《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）才第一次以法律的形式对竞业限制作了较明确规定，但是也未对竞业限制合同方面作更详尽的规定。《劳动合同法》对竞业限制的规定主要体现在第二十三条、第二十四条、第二十五条以及第九十条中。笔者相信，在即将颁布的《劳动合同法实施细则》中会有更具体的规定。
1 竞业限制合同的性质
我国《劳动合同法》中规定的竞业限制属于竞业限制分类理论中所谓的“约定竞业限制”、“狭义竞业限制”或者“离职竞业限制”，不同于《公司法》、《合伙企业法》、《反不正当竞争法》等法律中有关竞业限制的规定。《劳动合同法》中的竞业限制是指掌握和了解用人单位商业秘密和与知识产权相关的保密事项并负有保密责任的劳动者，在解除或者终止劳动合同后，劳动者按照与用人单位的约定受到一定期限的择业限制，在该期限内，用人单位对劳动者按月给予一定的经济补偿。竞业限制合同对用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项进行保护的一种有效手段。
（1）竞业限制合同是双务、有偿合同，用人单位和劳动者双方都各自享有权利和承担义务。用人单位享有商业秘密以及与知识产权相关的保密事项方面的权利同时必须履行签订竞业限制合同后支付经济补偿金的义务；劳动者则享有一定数额的经济补偿的权利，同时有义务遵守双方约定的有关竞业限制的范围、地域、期限的规定。
（2）竞业限制合同是要式合同。《劳动合同法》没有对竞业限制合同的形式作出规定，但绝大多数人认为竞业限制合同应当采用书面形式，甚至有观点认为有必要时双方还可协商公证或者在行业刊物上公示。对于竞业限制的规定通常采用以下三种形式：①在劳动合同中以条款的形式规定；②与保密合同一起规定，如《保密和竞业限制合同》；③单独以竞业限制合同形式规定。
（3）竞业限制合同是一种特殊的从合同。竞业限制合同的存在需要以劳动合同的存在为前提，但竞业限制合同成立后又显示出极大的独立性：竞业限制合同不因劳动合同的解除、终止而解除、终止，反而因劳动合同的解除或终止而促使双方开始履行合同。
2 竞业限制合同与保密合同的比较
签订竞业限制合同与保密合同的最终目的都是为了保护用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。竞业限制合同与保密合同作为保护商业秘密和与知识产权相关的保密事项的两种行之有效的手段，常常被用人单位有意或无意地滥用或者干脆将二者混同，因此有必要对着两种合同作一下比较、辨别。
2.1 竞业限制合同与保密合同的不同之处
(1)竞业限制合同与保密合同保密的方式不同。保密合同也称为不披露合同，它要求劳动者保守商业秘密等，不得披露。而竞业限制合同是要求劳动者离职后在一定期间不得从事某种行业。
(2)竞业限制合同与保密合同保密的期限不同。保密合同一般无时间限制，保密的义务贯穿于当事人劳动关系存续期间以及劳动合同解除、终止后，除非双方另有约定；而竞业限制合同一般都有期限规定，在我国按《劳动合同法》的规定，竞业限制的期限不得超过二年。
(3)用人单位付出的代价不同。签订保密合同可以支付保密津贴，也可以不支付。而竞业限制合同需要用人单位在不违背法律、法规的规定的情况下按合同约定支付竞业限制补偿金。
2.2 用人单位对竞业限制合同和保密合同的选择权
竞业限制合同与保密合同作为保护商业秘密和与知识产权相关的保密事项的两种手段，用人单位可以结合本单位的实际情况进行选择：既可以选择竞业限制合同也可以选择保密合同，甚至可以一并采用。
3 竞业限制合同设计
在制定竞业限制合同时，我们需遵守《劳动法》和《合同法》以及《劳动合同法》相关的原则，如：平等自愿诚实信用原则、善意和忠实义务原则、合理限制竞争原则、利益平衡原则、公序良俗原则等等。竞业限制合同可以采取如下三种形式：在劳动合同中以条款的形式规定、与保密合同一起规定、单独以竞业限制合同形式规定。在此仅以单独的竞业限制合同形式来设计：
3.1 用人单位和劳动者双方的权利和义务
在竞业限制合同中约定双方的权利和义务时，应包含以下内容：
(1)竞业限制的行业和地域范围。竞业限制的行业范围限于与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，而不能宽及“本行业和相关行业”。 竞业限制的地域范围应根据用人单位业务所及的范围，可以是全省、全国或者全球范围内约定。
(2)竞业限制的期限。尽管世界不同国家对竞业限制的期限的长短有不同的规定，但我国应按《劳动合同法》的规定，竞业限制的期限不得超过二年。
(3)竞业限制的经济补偿。我国《劳动合同法》未规定经济补偿必须以货币的形式，英国的“花园休假”制度也是可以借鉴的，该制度类似于我国某些企业所规定的“脱密期”。无论是“花园休假”还是“脱密期”，其实质都离不开经济补偿金。笔者认为其数额不得少于劳动者在解除或终止劳动合同前三年年工资收入的80%，立法者可以在《劳动合同法实施细则》中具体规定一个合理的下限的基础上，以双方当事人协商约定具体数额为宜。至于经济补偿金的发放一般按月发放，由于《劳动合同法》未用人单位因劳动者的违约行为禁止其它发放方式，也可按年支付。
3.2 违约责任
《劳动合同法》中规定用人单位和劳动者可以在竞业限制合同中约定违约金：（1）如果用人单位未支付补偿金，竞业限制合同失效。用人单位支付了部分补偿金后不再继续支付的，劳动者可进行催告，如用人单位仍不支付，可以免除劳动者的竞业限制义务且已支付补偿金不予返还。（2）如果劳动者仅违反竞业限制并未对用人单位造成损失，可以要求劳动者离开竞业岗位，并返还已支付竞业限制的经济补偿金，剩余期限的补偿金也不再支付。（3）如果劳动者违反竞业限制并对原用人单位造成了一定的损失，双方可在合同中约定违约金的计算方法。如，原用人单位的实际损失加上调查费用。
3.2 合同权利义务的终止
在竞业限制合同中双方可以约定权利义务的终止的条件：（1）用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项已公开；（2）用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项已无商业价值；（3）原用人单位终止，又没有承受其权利义务的人。
3.4 争议的解决办法
解决争议的方法主要有：协商解决、仲裁裁决、向工商行政管理部门投诉、向当地科技部门申请查处、向人民法院起诉。双方可在合同中约定约定如下：
因本合同引起的纠纷，可以由双方协商解决或者委托双方信任的第三方调解。如一方拒绝协商、调解或者协商、调解不成的，任何一方均有权提起仲裁或者诉讼。
3.5 合同的效力和变更
本合同自双方签字之日起生效。本合同的修改，必须采用双方同意的书面形式。
4 对于竞业限制在《劳动合同法实施细则》中具体化的建议
(1)明确竞业限制合同与保密合同都必须采取书面形式。(2)明确商业秘密与知识产权相关的保密事项的范围。(3)对“其他负有保密义务的人员”应作出解释。(4)明确给付经济补偿金是竞业限制协议成立的必要条件。(5)确定经济补偿金的最低限。
参考文献
［1］洪艳蓉.商业秘密保密义务和竞业限制［J］．厦门大学法律评论，2001，（1）.
［2］李在军.竞业限制合同与保密合同辨析［J］．中央政法管理干部学院学报，2000，（6）.
［3］江苏省企业员工竞业限制合同（参考文本）．科技與法律，1999，（4）19.