从高级法的变迁看西方法治的发生与发展

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  摘要:高级法的变迁体现了西方法治发生与发展的规律。在中世纪,高级法的作用是限制权力,法治生发于教权与王权的竞争。而资产阶级革命高举了天赋人权的旗帜,将权利保护纳入了法治的范围。最终,民主立法观念代替了高级法观念,维系着法治的发展。西方法治发展从限制权力出发,达至权力与权利的协调。
  关键词:高级法;限制权力;西方法治的发生与发展
  中图分类号:D62文献标识码:A文章编号:2095-4379-(2016)26-0166-02
  现代西方法治是如何发生的?回答这一问题的目的,不仅在于澄清历史史实,更要总结出西方法治的发生与发展规律,为我国法治提供借鉴。长期以来,对于法治的发展规律存在着一种争议,法治究竟是起源于对权力的限制,抑或是对权利的保护?通过回顾中世纪以来西方漫长的法治发生史,探明法治萌芽于对权力的限制,可以得知:在西方法治生成的初期,将权力纳入法治的轨道是主旋律,至于权利的保护则应当位居次席,然而法治发展的长期目标则是以权利保护为目的。一、中世纪高级法的作用是限制权力(一)高级法协调了教权与王权的关系
  在西方中世纪,高级法是与《圣经》、教会的教义、《国法大全》等结合在一起的。将《圣经》作为高级法限制主权者权力的经典案例,是主教贝克特与亨利二世的并行管辖权之争。贝克特援引《圣经·那鸿书》中“上帝不对同一罪行处罚两次”的条文,否定亨利二世《克拉伦登宪章》第三条“犯有重罪的教士须由教会法院审判,若确认有罪,须送回王室法院判处”的效力。两人的冲突引致贝克特遇刺。伯尔曼指出:“贝克特是为这样一个原则而死的,即王室的司法管辖权不能不受限制,而且世俗权威不能自行决定其应有的界限。”[1]该原则包含了主权者应受高级法制约的思想。所谓的禁止双重危险原则并非是为了保障个人自由,而是防止本只受轻罚的教士在世俗法院受到重罚,进一步维护教会对于某些宗教事务的管辖权。
  在中世纪,与限制世俗王权相对应的是对教权的限制,通过若干个世纪,由地方宗教会议、全基督教宗教会议、一些主教所颁布的教规、格里高利改革的教令以及罗马国法大全经格拉提安整理为《歧异教规之协调》,由此教会开始了渐渐转变为以法律为基础的国家。教会内部教皇与枢机主教、主教与教士会的横向权力划分,教皇和主教、主教与教区教士之间的横向权力划分,以及世俗政治体对教会管辖权的限制,构成了复杂的权力制约关系。教会内部培育出了某种依法而治的东西。[2]教会内部的权力划分以与权利保护并无关系。(二)《大宪章》是贵族阶层与王权斗争的产物
  离开教会与王权的斗争,转向英国直至今日还保持着权威、被视为英国法治之源的《大宪章》。众所周知,在《大宪章》第二十九条“凡自由民……不得被剥夺其自由权……”中的“凡自由民”,在当时所指的都是贵族阶层。在英国,法治在最初的含义上并没有与普遍的自由结合起来;但是由于《大宪章》及普通法所具有的向前发展能力,通过对于“自由民”的不断重新阐释,最终使其与现代的普遍自由观念相契合。[3]尽管,《大宪章》是一种实证法,但是其具有不同于普通法律的崇高地位,被视为英国的高级法。但是,《大宪章》所指向的仍然是独断专行的王权。二、资产阶级革命将权利保护纳入了法治的范畴
  在中世纪的西欧,法治的含义主要集中在限制权力。那么,权利保护与法治的结合究竟在何时发生?这与英、法两国资产阶级革命有着非常密切的联系。
  (一)保护个人权利是英法资产阶级革命的重要成果
  在法国,《拿破仑法典》反映了法国大革命的成果,其中尤为重要的是两条戒律:物的戒律,即所有权不受侵犯;以及个人戒律,即人人都应照管自己的事情。在英国,经历了都铎王朝的绝对专制之后,资产阶级经过斗争获得了经济自由和政治自由,在法律实践中则具体表现为:臭名昭著的星室法庭和高级调查团等君权法庭被废除,普通法法官、普通法律师发展出了不得强迫自证其罪原则、陪审团审理制度的正式确立以及对传闻证据的否定。(二)高级法观念联接了权利保护与法治
  必须指出,权利保护与法治的耦合是由高级法的概念带来的。《拿破仑法典》的起草者声称他们继承了万民法中的自然理性——契约自由和所有权自由——观念,他们从以下学者那里汲取了高级法的意识:多玛在《自然秩序中的市民法》所建立的以自然法为依据的资产阶级法律原则,以及孟德斯鸠所赞美的贸易背后所蕴含的精神,即勤俭、节约、节制、劳动、智慧、宁静、法律和秩序。[4]而在英国思想源流应归于福蒂丘斯、柯克、洛克这三位学者,他们都极力倡导高级法思想,如柯克大法官在博纳姆案中提出的“议会法令有悖与共同权利和理性,普通法将对其予以审查并裁定该法令无效”的附论。美国宪法也由此发源,其司法审查理念即来源于博纳姆案,加之柯克对《大宪章》的推崇,以及法律之下的议会至上观念,三者一起构成了作为美国宪法的重要历史渊源。
  三、限制权力与保护权利的结合标志着民主立法取代了高级法观念
  中世纪的法治着力于对权力的限制,这是法治发展的萌芽阶段。到了近代,以保护个人自由为核心的高级法观念出现,并且进一步在实证法之中得到体现。在现代,限制权力与保护权利进一步结合起来,不再依靠无法得到确证的高级法来说明权利,而是以民主立法来保障个人权利。
  正如哈贝马斯所指出:“权利要能够生效和实施,只有通过那些做出对集体有约束力的决定的组织。反过来说,这些决定的集体约束力,又来源于它们所具有的法律形式。”[5]一方面,公民权利不可能在无政府的状态下得到实现,但另一方面,政治力量应当受到法律的调节,以确保各种决策不至于侵犯公民的基本权利。而政治力量受到法律限制的最重要的形式在于民主立法。而民主立法最主要的目的在于保障公民的私权利,其产生方式又在于公民行使政治权利。公民的各项基本权利都落实在法律文件中,不再需要以高级法来加以论证。
  由此,现代国家既具备了应有的行动能力,而能够在实现政治目标的同时充分尊重人的独立与自主。在确保权力运转的同时,强调对于权力的限制以保护权利,不再从虚无缥缈的高级法层面出发去探讨法治,转而从民主立法中寻求正当性。四、结语
  从西方高级法的变迁史可以发现,中世纪对权力的限制是法治发生的逻辑起点。进一步的,高级法观念与个人权利相结合,成为了资产阶级革命的理论武器。最终高级法完成了自己的使命,退出了历史舞台。法治的正当性转换到民主立法之上,以此达成权力与权利的平衡。这一历史变迁启示我们,法治发展是循序渐进的过程,必须准确把握时代的脉搏,认清当下法治的主要目标,以取得较完满的法治成就。
  [参考文献]
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