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摘要对于企业合同的法律审查,应主要包括四个方面:合同主体的合法性,合同形式的合法性,合同内容的合法性,合同订立程序的合法性。对于特殊行业的当事人,还应注意法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质。进行合同内容合法性审查应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益;是否有以合法形式掩盖非法目的的情况,是否损害社会公共利益,是否违反法律法规的规定。
关键词企业合同 法律审查
中图分类号: D923 文献标识码:A
合同已成为企业经营活动中最为重要的交易往来方式。通过对企业合同进行法律审查,可以明确交易双方的权利义务,确定违约责任和争议解决办法,进一步维护企业的合法利益,减少法律风险,提高合同履约率。因此,对于企业合同的法律审查,笔者认为,应主要包括以下四个方面:合同主体的合法性,合同形式的合法性,合同内容的合法性,合同订立程序的合法性。
一、审查合同主体的合法性
合同主体就是在合同法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的人,包括自然人、法人和其他组织。审查合同主体是否合法就是审查合同当事人的主体资格是否合法,也就是审查当事人是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力。同时,也应审查其是否具备履行合同的能力。合同主体性质不同,审查的内容和方法也不同。
(一)对自然人的资格审查。
自然人是最为常见的合同相对人,其订立合同是否有效与其是否具有相应的民事行为能力有密切联系。所以对于自然人的审核,主要是了解自然人的自然状况,如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同,应及时取得该自然人的法定代理人的追认。
(二)对法人的资格审查。
主要从以下几方面审查:(1)是否依法成立;(2)有没有必要的财产或经费;(3)是否有自己的名称、组织结构和场所;(4)是否能独立承担民事责任。
订立合同的企业不仅需要具备订立合同的资格,更应当具备履行合同的能力。为了掌控合同风险,企业应当进行适当的调查,进而评估其履约能力。调查基本情况应包括企业工商登记、股东情况、企业性质、经营现状、人员组织的稳定情况、盈利能力、资产状况等等,并注意审查营业执照的经营期限,经营范围,是否年检等信息,以判定其身份是否符合工商法规的规定。对于特殊行业的当事人,还应注意法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质。
(三)对其他组织的资格审查。
其他组织(也叫非法人组织),指有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织。其具有有限的民事权利和民事行为能力,但不能独立承担民事责任,而是由其创设人承担最终的连带责任。
所以,对这类组织,应审查其是否按规定登记并取得营业执照。有些法人单位设立的分支机构或经营单位,可以在授权范围内,以其所从属的法人单位的名义签订合同,产生的权利义务由该法人单位承受,对这类组织,主要审查其所从属的法人单位的资格及其授权。
二、审查合同形式的合法性
合同的形式应当符合要求。当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。例如《合同法》、《担保法》规定:融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同和技术转让合同及借款合同(自然人借款另有约定的除外)保证合同、抵押合同、质押合同等,定金应以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同,也应当采用书面形式。
但如果法律、法规规定或当事人约定采用书面形式的,当事人未采取书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。同样,采用合同形式订立合同,在签字或盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。
三、审查合同内容的合法性
合同内容是否合法,是企业合同审查中最重要的内容。审查合同合法性应当根据国家法律,国务院行政法规,地方法规或自治条例和单行条例,各类规章的规定,其中审查合同是否可能无效只能依据国家法律及国务院行政法规.这类工作主要包括:⑴审查合同中的约定是否与法律强制性规定冲突;⑵审查合同中所用的法律术语,技术术语是否规范;⑶审查合同名称与合同内容,属性是否一致,特别是有名合同的名称与合同内容是否存在冲突。
进行合同内容合法性审查应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益;是否有以合法形式掩盖非法目的的情况,是否损害社会公共利益,是否违反法律法规的规定。这几种情况是《合同法》明确规定合同无效的情况,也是企业签订合同中经常会发生的情况。
四、审查合同订立程序的合法性
审查合同订立程序是否合法,应从以下几个方面进行:
1、审查合同是否需要经过有关机关批准或登记或备案,如果有关法律、法规规定需要履行上述手续的,应审查是否履行了上述手续;
2、如合同中约定经公证合同方能生效,应审查合同是否经公证机关公证;
3、如果合同附有生效期限,应审查期限是否届至;
4、如果合同约定第三人为保证人的,应审查是否有保证人的签字或盖章,采取抵押方式担保的,如法律规定或合同要求必须办理抵押物登记的,应审查是否办理了登记手续;采取质押方式担保的,应按合同中约定的质物交付时间,审查当事人是否履行了质物交付的约定。
5、审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章;签名或印章上的企业名称是否和当事人姓名或者名称一致;签字人是否是企业法定代表人或其授权代表;签字盖章的方式是否符合法律规定或合同的约定等等。
(作者单位:中油财务有限责任公司)
参考文献:
[1]杨立新.中华人民共和国合同法.法律出版社,1999.
[2]李永军.合同法.中国人民大学出版社,2005.
[3]郭龙伟.身边的合同法.法律出版社,2007.
[4]张译文.合同纠纷锦囊.法律出版社,2006.
关键词企业合同 法律审查
中图分类号: D923 文献标识码:A
合同已成为企业经营活动中最为重要的交易往来方式。通过对企业合同进行法律审查,可以明确交易双方的权利义务,确定违约责任和争议解决办法,进一步维护企业的合法利益,减少法律风险,提高合同履约率。因此,对于企业合同的法律审查,笔者认为,应主要包括以下四个方面:合同主体的合法性,合同形式的合法性,合同内容的合法性,合同订立程序的合法性。
一、审查合同主体的合法性
合同主体就是在合同法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的人,包括自然人、法人和其他组织。审查合同主体是否合法就是审查合同当事人的主体资格是否合法,也就是审查当事人是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力。同时,也应审查其是否具备履行合同的能力。合同主体性质不同,审查的内容和方法也不同。
(一)对自然人的资格审查。
自然人是最为常见的合同相对人,其订立合同是否有效与其是否具有相应的民事行为能力有密切联系。所以对于自然人的审核,主要是了解自然人的自然状况,如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同,应及时取得该自然人的法定代理人的追认。
(二)对法人的资格审查。
主要从以下几方面审查:(1)是否依法成立;(2)有没有必要的财产或经费;(3)是否有自己的名称、组织结构和场所;(4)是否能独立承担民事责任。
订立合同的企业不仅需要具备订立合同的资格,更应当具备履行合同的能力。为了掌控合同风险,企业应当进行适当的调查,进而评估其履约能力。调查基本情况应包括企业工商登记、股东情况、企业性质、经营现状、人员组织的稳定情况、盈利能力、资产状况等等,并注意审查营业执照的经营期限,经营范围,是否年检等信息,以判定其身份是否符合工商法规的规定。对于特殊行业的当事人,还应注意法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质。
(三)对其他组织的资格审查。
其他组织(也叫非法人组织),指有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织。其具有有限的民事权利和民事行为能力,但不能独立承担民事责任,而是由其创设人承担最终的连带责任。
所以,对这类组织,应审查其是否按规定登记并取得营业执照。有些法人单位设立的分支机构或经营单位,可以在授权范围内,以其所从属的法人单位的名义签订合同,产生的权利义务由该法人单位承受,对这类组织,主要审查其所从属的法人单位的资格及其授权。
二、审查合同形式的合法性
合同的形式应当符合要求。当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。例如《合同法》、《担保法》规定:融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同和技术转让合同及借款合同(自然人借款另有约定的除外)保证合同、抵押合同、质押合同等,定金应以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同,也应当采用书面形式。
但如果法律、法规规定或当事人约定采用书面形式的,当事人未采取书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。同样,采用合同形式订立合同,在签字或盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。
三、审查合同内容的合法性
合同内容是否合法,是企业合同审查中最重要的内容。审查合同合法性应当根据国家法律,国务院行政法规,地方法规或自治条例和单行条例,各类规章的规定,其中审查合同是否可能无效只能依据国家法律及国务院行政法规.这类工作主要包括:⑴审查合同中的约定是否与法律强制性规定冲突;⑵审查合同中所用的法律术语,技术术语是否规范;⑶审查合同名称与合同内容,属性是否一致,特别是有名合同的名称与合同内容是否存在冲突。
进行合同内容合法性审查应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益;是否有以合法形式掩盖非法目的的情况,是否损害社会公共利益,是否违反法律法规的规定。这几种情况是《合同法》明确规定合同无效的情况,也是企业签订合同中经常会发生的情况。
四、审查合同订立程序的合法性
审查合同订立程序是否合法,应从以下几个方面进行:
1、审查合同是否需要经过有关机关批准或登记或备案,如果有关法律、法规规定需要履行上述手续的,应审查是否履行了上述手续;
2、如合同中约定经公证合同方能生效,应审查合同是否经公证机关公证;
3、如果合同附有生效期限,应审查期限是否届至;
4、如果合同约定第三人为保证人的,应审查是否有保证人的签字或盖章,采取抵押方式担保的,如法律规定或合同要求必须办理抵押物登记的,应审查是否办理了登记手续;采取质押方式担保的,应按合同中约定的质物交付时间,审查当事人是否履行了质物交付的约定。
5、审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章;签名或印章上的企业名称是否和当事人姓名或者名称一致;签字人是否是企业法定代表人或其授权代表;签字盖章的方式是否符合法律规定或合同的约定等等。
(作者单位:中油财务有限责任公司)
参考文献:
[1]杨立新.中华人民共和国合同法.法律出版社,1999.
[2]李永军.合同法.中国人民大学出版社,2005.
[3]郭龙伟.身边的合同法.法律出版社,2007.
[4]张译文.合同纠纷锦囊.法律出版社,2006.