论国际商事仲裁中的既判力问题

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虽然既判力原则是公认的法律原则,但国际商事仲裁中仍缺乏统一的既判力规则。问题根源在于不同法域的所采用的既判力规则不同,而既判力规则通常又被看作是强行法规则或者公共政策。产生法律冲突的直接原因是因为连接点不明,仲裁地法律,裁决/判决的承认地法律,以及仲裁协议的管辖法律都有可能适用。本文第一章研究并论证了:国际商事仲裁裁决的既判力并非强行法或公共政策,其规则可由当事人依意思自治商定。进而,可通过制定具有软法性质的统一规则,供仲裁当事人选用,或供仲裁员、律师参考,以减轻或消除冲突。第二章及第三章在对主要法域的既判力规则的比较研究,以及主要仲裁机构的既有实践的总结的基础上,论证了统一规则的实际可行性,并尝试提炼出了若干规则。在第四章中,笔者就仲裁中的程序性裁定是否产生既判力这一问题进行了研究,笔者认为,由于涉及法院和仲裁机构间的权限分配,故不宜概括地给出肯定或否定答案。律师与仲裁员在实务中仍应关注各主要法域和主要仲裁机构的实践。本文的比较研究旨在学理和实务上都能有所裨益。
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