让与担保制度研究

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最高人民法院出台的关于民间借贷的司法解释,其中第24条被认为是关于让与担保的规定。但是由于该规定只涉及了民间借贷的情况,且并未直接言明让与担保,因此引发本文对于是否建立让与担保制度的深思。正文共四部分论述让与担保制度。第一部分是对让与担保的概述,首先通过让与担保的定义总结出其所具备的法律特征。其次将让与担保和商品房按揭制度、动产抵押制度做比较,虽然与相关制度有相似处,但是让与担保的独特优势决定了其存在的合理性。最后通过市场经济的需求总结出了让与担保的有利作用。第二部分主要谈论让与担保性质和效力的现行观点。其一是法学界对于让与担保的法律性质和效力的学说,法律性质包括所有权构成说和担保权构成说两种,法律效力包括有效说和无效说两种观点。其二是审判实务中有关让与担保纠纷的处理情况。作者通过在裁判文书网上搜索的不动产让与担保、动产让与担保、权利让与担保共七个案件,归纳出在让与担保无效和有效情况下法院的裁判理由。第三部分是作者观点,通过确认让与担保不属于通谋虚伪表示、不违反禁止流质、不违反物权法定原则以证明其有效性。本文认为让与担保具有担保属性,应当和典型担保物权属于同一担保体系。第四部分是完善让与担保制度的建议,主要包括立法形式、公示制度、清算原则和不同情况下的担保效力认定。
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