二次创作是在实践中发展起来的一种新兴创作形式,其本身并非法律概念,而是社会公众对文化现象的总结,随着互联网技术的成熟,二次创作已经成为自媒体领域内的主流创作形式。二次创作可以追溯至我国古代的集句诗,在数字化社会愈加活跃。二次创作的创作来源为已发表作品的部分内容或构成元素,但是其与改编、汇编行为存在本质上的区别,其亦不同于转换性使用,是具有独立存在价值的新兴创作行为。二次创作具有其自身的存在价值,表现为扩大已发表作品的传播范围、提升传统优秀作品在现代社会的价值。且二次创作物若具备独创性,则符合作品构成要件,应受著作权法保护。此外,著作权法规制二次创作符合洛克财产权劳动理论的内涵和利益平衡原则的内在要求。二次创作的存在与发展以及著作权法规制二次创作均具有正当性和必要性。在我国现行法律体系中,《著作权法》、《民法典》、《反不正当竞争法》均具有规制二次创作的相关规定,但又都存在局限性,需要不断予以完善。分析我国二次创作的著作权法规制的司法现状,近些年来二次创作引发的纠纷呈类型化发展趋势,法院在审理此类案件时则多运用“接触+实质性相似”规则、“四要素判断法”和转换性使用等规则。域外,美国、德国、加拿大、日本等国家法律通过“四要素判断法”、自由使用制度、用户创造内容等制度和规则规制二次创作的发展。二次创作在我国目前面临着获取许可授权难、著作权保护力度持续增强等现实挑战,二次创作者的权利义务不明确、法律定位不清晰均是二次创作的发展困境。据此,可以考虑在著作权立法上明确二次创作的概念、适用条件,以及二次创作者享有的权利和应当履行的义务。其次,可以确立“保护在先著作权”和“适度保护”为著作权法规制二次创作发展的基本原则,理性规制二次创作的发展。合理使用、法定许可使用和强制许可使用制度是传统著作权法语境下保护社会公共利益的制度,然而上述制度规制互联网环境下的二次创作存在明显不足。在互联网时代可以考虑根据实际发展情况引入默示许可制度和知识共享协议,以缓解二次创作面临的困境和挑战。