【摘 要】
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刑法谦抑性原则已成为当今刑法学界一个耳熟能详的专业词语,但其概念的明确提出却经历了一个长期的历史过程。它以“人权学说”、“民主理论”及“法治思想”为理论基础,以商
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刑法谦抑性原则已成为当今刑法学界一个耳熟能详的专业词语,但其概念的明确提出却经历了一个长期的历史过程。它以“人权学说”、“民主理论”及“法治思想”为理论基础,以商品经济的繁荣、民主制度的确立及市民社会的形成为现实基础,由宫本英惰、小暮得雄等日本学者继承和发展,最后由平野龙一教授提出来的。刑法谦抑性认为,即便刑法侵害或威胁了他人的生活利益也不是必须直接动用刑法,只有在其他社会统制手段不充分时,或者其他社会统制手段(如私刑)过于强烈,有代之以刑罚的必要时,才可以动用刑法。刑法的谦抑性对于犯罪圈的划定和刑罚圈的设置很有意义。在当前网络涉法行为泛滥的今天,尤其是“人肉搜索”和网络“裸聊”两种行为最具典型性。这两种行为自诞生之日起即备受争议,其定性和处理在司法实践中也各不相同。本文也主要针对这两种行为进行探讨。笔者认为,宜用刑法谦抑性原则作为处理网络新型涉法行为的指导思想,对可以通过其他社会调控手段进行有效调控,没必要借助于刑法时,就适用其他社会调控手段;对于确有必要运用刑法进行规范的才能动用刑法,刑法不可轻易、随便地介入之。
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