【摘 要】
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在商业实践中的投融资领域,对赌协议以其特有的估值调整机制被交易双方频繁使用,并出现了大量对赌协议纠纷案件。对赌协议的应用在我国仍处初期阶段,其理论研究与实践尚未发展成熟,特殊的估值机制给公司治理和司法裁判都带来了新的挑战。在《九民纪要》颁布前,特别是涉及对赌协议效力问题,裁判标准并不一致。《九民纪要》出台后,确定了对赌协议“效力”与“履行可行性”相区分的裁判思路,统一了其效力问题的裁判规则。对于判
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在商业实践中的投融资领域,对赌协议以其特有的估值调整机制被交易双方频繁使用,并出现了大量对赌协议纠纷案件。对赌协议的应用在我国仍处初期阶段,其理论研究与实践尚未发展成熟,特殊的估值机制给公司治理和司法裁判都带来了新的挑战。在《九民纪要》颁布前,特别是涉及对赌协议效力问题,裁判标准并不一致。《九民纪要》出台后,确定了对赌协议“效力”与“履行可行性”相区分的裁判思路,统一了其效力问题的裁判规则。对于判定对赌协议能否履行回购或补偿义务时,从其审查依据的角度来讲,本质上就是以“资本维持原则”为代表的公司法强制规定不再否定对赌协议效力了,转而否定了对赌协议的履行可行性,使对赌契约陷入“履行不能”的尴尬困境。首先,文章通过分析对赌协议的理论基础,使得对对赌协议的履行机制有更深入的认识。并总结我国有关对赌协议履行的裁判路径,梳理涉及对赌协议履行的司法裁判案例,归纳对赌协议履行现状、履行困境以及分歧问题,分析探讨了《九民纪要》给对赌协议履行带来的分歧问题在司法裁判中如何运用。文章总结得出《九民纪要》设置了对赌协议各种履行障碍,从本质上来讲,这些障碍实际上是源于立法对公司资本的管制。在对赌协议履行时,以什么样的标准对公司资本进行管制才能平衡投资者、公司、股东及债权人的利益又能实现对赌契约中的商业安排。《九民纪要》要求对赌协议的履行需满足公司法上的减资程序、有利润及不得抽逃出资等条件的严格限制,实际上是以“资本维持”原则来判断履行回购、现金补偿义务的障碍,这种传统的资本规制原则是有局限性的,也违背了纪要保护投资者利益的初衷。其次,文章借鉴了美国在风险投资纠纷案中的裁判规则。通过介绍美国法律对公司资本管控的历史发展中体现的从“法定资本”、“资本维持”到“清偿能力”再到“持续经营能力”与“清偿能力”并行的过程;分析美国Thought Works案中的“溢余”标准与“合法可利用资金”的区别、董事会中心主义、董事商业判断和董事对投资者的信义义务的操作模式;同时借鉴了“Earn-out”条款的分期支付机制的优势,用合理的分期支付来规避风险投资中交易双方估值分歧带来的风险。来弥补我国司法实践中对对赌协议履行规则的不完善的问题,即投资者要求回购股权时难以从目标公司获得有效的减资决议、金钱补偿要求的利润分配标准模糊等。最后,文章通过结合我国司法实践,对私募股权投资中对赌协议履行裁判规则提出如下建议:(1)重塑立法对公司资本管制的规则,转变仅以“资本维持原则”为唯一标准判断履行障碍的做法。(2)完善对赌协议履行决策的全责机制,法院将对赌协议履行的具体决策权交给董事会,对履行决策只负责程序性审查,提高作出履行决策的科学性,以最优方式解决对赌履行纠纷。
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