建筑工地农民工的权益维护,一直是一个备受关注的社会热点问题,同时,也是一个司法难题。这一问题之所以长期难以得到有效根治,主要是因为现实生活中建筑工地层层转包、违法分包的现象严重,从而使得建筑工地劳动关系的认定复杂而困难。我国劳动法对劳动者的保护,都需要先认定用人单位和劳动者之间的劳动关系。而建筑工地农民工的工作存在季节性、短期性和流动性的特点,加之农民工劳动力市场往往并不正规。因此,常常出现认定建筑工地劳动关系时,难以确定劳动关系是否存在的情况。即使认定了劳动关系的存在,也常常出现用工主体缺失的情况。在这样的现实情况下,建筑工地农民工在权益遭受损害时,法律救济的难度很大。所以,完善建筑工地劳动关系认定,有利于保护建筑工地农民工的合法权益,维护建筑行业的良性发展,具有重大的社会意义。本文通过案例分析、文本分析、比较分析的研究方法,梳理了建筑施工企业、包工头和农民工之间的劳动关系认定的问题,借鉴了域外经验,并提出相应的完善建议。为了探究建筑工地劳动关系认定,本文搜集了北大法宝网刊登的人民法院在2013年1月1日至2013年12月31日审结的106个司法案例。梳理案例后,发现人民法院在认定建筑工地劳动关系的审判过程中,存在两种不同的审判结果。一种是认定建筑施工企业与农民工成立劳动关系,由建筑施工企业承担用工主体责任。另一种是认定包工头与农民工成立劳务关系,由包工头按照合同约定支付相应报酬或者按照侵权赔偿损失。这两种不同的审判结果背后,是建筑工地劳动关系认定的理论分歧。进一步分析,发现审判依据的多元化及不确定性,以及理论依据的不足是造成上述分歧的主要原因。考察我国现行法律法规的现状,发现《劳动法》、《劳动合同法》、相关行政规章、司法解释在认定建筑工地劳动关系的问题上的规定并不相同,甚至存在相互矛盾的地方。另外,我国劳动法明确把用人单位限定在企业、个体工商户、国家机关、事业组织、社会团体这5种组织的范围内。因此,劳动法只适用于这5种组织正规用工的劳动关系的调整,而这种理论上的调整对象范围,显然是大大小于实践中的调整范围的。对于包工头招用的农民工,建筑施工企业可能并不完全了解,如果认定农民工和建筑施工企业成立从属性劳动关系,也存在着理论上的障碍。而如果认定包工头为农民工的用人单位,又会因为包工头主体不适格,而与现有劳动法存在明显的冲突。对建筑工地劳动关系认定进行域外考察后,本文试图通过重构建筑工地劳动关系认定标准来明确农民工的劳动者身份,并建议立法统一规定包工头与前一手具有用工主体资格的建筑施工企业为农民工的共同雇主,由建筑施工企业承担用工主体责任。同时,当包工头以建筑施工企业的名义招用劳动者时,可以参考表见代理制度认定建筑施工企业和农民工为劳动关系。通过这样的制度设计,使包工头退出历史舞台,成为建筑施工企业的基层管理人员,或者整合成为有规模的劳务公司,促进建筑行业健康发展。