【摘 要】
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被害人承诺,是指基于法益主体允许他人侵害自己可支配的权益的允诺。被害人承诺的本质应为利益衡量,其中既包括了国家公权和公民私权之间的价值衡量,也包括了公民自由决定权和其
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被害人承诺,是指基于法益主体允许他人侵害自己可支配的权益的允诺。被害人承诺的本质应为利益衡量,其中既包括了国家公权和公民私权之间的价值衡量,也包括了公民自由决定权和其他利益之间的位阶衡量。故利益衡量说既是被害人承诺的法理根基,也是实务依据。根据利益衡量说的进一步展开,明确利益间的效力位阶并确立被害人承诺在刑法效力上兼具出罪和减罪的功能。被害人承诺具有刑法意义的类型为排除犯罪事由、犯罪构成要件要素、减轻刑罚事由。在被害人承诺的具体适用问题上,被害人承诺的有效性取决于被害人的刑事承诺能力、主观要件、承诺时间、承诺形式、承诺范围和社会相当性等因素。另一方面,基于承诺而作出的行为的各个要件是否能够阻却违法性或降低违法性也需从犯罪构成和期待可能性理论的角度一一考量。对被害人承诺应有的刑法定位的体系梳理上,由于传统的正当化事由的效力范围并不能完全涵盖被害人承诺的效力,故正当化事由应作扩大解释并置入犯罪构成体系中,而被害人承诺则置于犯罪客体中评价。在立法建议上,被害人承诺应在总则中明文规定,并在分则中的量刑也应体现出罪责刑相适应原则。
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