跨国代孕亲子关系认定法律冲突及解决

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跨国代孕在国际上已经较为普遍,跨国代孕业务也在过去二十多年里蓬勃发展,涉及到的国家也遍布全球,中国的跨国代孕数量也在急剧增长。跨国代孕虽然为意向父母提供了成为父母的机会,但各国法律存在冲突,对代孕亲子关系取得方式及条件有不同规定,在出生国与接受国之间不可避免地产生了法律冲突。各国亲子关系认定法律冲突在跨国代孕活动中的日益凸显,产生了法律结果不确定的问题和有关代孕活动当事方利益受损的问题。各国在面对代孕儿童亲子关系这种涉及公民身份和国籍问题的时候,会出现不同的处理结果,一国对于亲子关系认定的结果,在另一国家可能并不能被接受;代孕儿童和意向父母身份在出生国和接受国之间缺乏延续性,则导致代孕儿童获得跛行亲子关系,意向父母的代孕目的无法实现。对此,该法律冲突问题亟待解决。具体表现为,国际组织和各个国家面对该法律冲突问题都采取了一定措施,但是什么原因导致在统一国际私法的层面难以达成共识;为什么各个国家现有的冲突规范难以解决该法律冲突造成的影响,公共秩序保留是否有滥用的倾向;对于中国而言,应当采取什么手段,去应对法律冲突对于代孕活动当事人的不利影响。目前国际上处理法律冲突问题,或者采用统一实体法或国际私法的方式,或者采用内国冲突规范的调整方式。本文也将从这两个角度展开全文,并探讨中国跨国代孕亲子关系认定面对法律冲突时借鉴国际组织或他国实践经验的可行性与路径。当下国际社会针对该法律冲突问题,对该问题从统一实体法和统一国际私法的角度开展了立法工作,但这一过程存在着较大的困难。海牙国际私法会议成立了代孕项目组,致力于制定公约消除各国代孕亲子关系认定的法律冲突;欧洲人权法院运用《欧洲人权公约》解决代孕亲子关系认定法律冲突问题,同时欧盟的各成员国也对统一相关立法做出了努力。以上立法工作所遇到的问题在于,跨国代孕由于兼具人身性和财产性,对各国的婚姻家庭法律制度产生了挑战;欧盟成员国对统一立法响应消极;项目组提出的借用《跨国收养公约》其可行性仍然值得商榷,因此即便内国冲突规范的适用存在着一定局限,但依旧需要其来缓解该冲突。在明确亲子关系是什么的问题后,针对亲子关系认定的冲突规范,分析各国尚无专门的代孕亲子关系认定的法律适用方法,仍然适用原有的亲子关系认定法律适用方法的利弊。内国原有冲突法连接点主要包括:国籍国、经常居所地和法院地,面对跨国代孕亲子关系认定问题都有其优劣。需要引入儿童现居地或出生地作为连接点、引入“假定父母”概念以及坚持儿童利益保护原则。此外,公共秩序保留原则往往被接受国作为拒绝适用他国亲子关系认定法律进而拒绝授予意向父母与儿童之间代孕亲子关系认定的理由,该法律适用对跨国公共秩序说等公共秩序保留原则理论提出了挑战。为了确保准据法能够得到适用,还需要对各国的公共秩序保留原则的适用加以限制,通过设定明显违背公共秩序的情形、严格公共秩序适用的客观结果说等方法,防止公共秩序保留原则对准据法进行排除。中国在未来将面对的跨国代孕亲子关系认定冲突将不可避免地增加,当下法律规定的适用性需要进行探讨,中国的代孕亲子立法存在实体法缺位、《涉外民事关系法律适用法》没有针对性的问题。针对以上问题,一方面,扩大现行《涉外民事关系法律适用法》的适用范围,使得跨国代孕亲子关系的法律适用有法可依,另一方面,严格遵循限制公共秩序保留制度的适用并注重儿童利益的保护,《涉外民事关系法律适用法》中确立代孕亲子关系认定的法律适用规则。
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