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[摘 要]本文通过对法律和事实的分析，认为淤泥制砖企业只要能购买到商品性淤泥，就没有领取采矿许可证必要的；通过对清淤工程责任主体的描述与其责任范围的界定，分析淤泥的处置过程，得出一个结论，河道淤泥的购买人即砖瓦企业编制(淤泥)矿山地质环境保护与恢复治理方案，按照现行的法律、法规体系是多此一举的、累赘性的做法：提出了处理的方法，就是调查研究，分析事理，汇报实情，向有解释权限的政府机构请示，请求得到开明的回复。
[关键词]河道淤泥 地质环境 保护与治理恢复 累赘性 分析
引言
国家法律法规，都该是有针对性作出的，主管执行部门不能死搬教条，要调研具体情况，把握国家规定的实质，《矿山地质环境保护规定》虽然要求采矿企业，必须编制地质环境保护与恢复治理方案，才可以领取采矿许可证，但是就河道淤泥问题不适用，因为清淤的主体是水政部门，即使委托有关企业实施，依然不改变责任的主体。河道淤泥的受让人，从法定和约定上都没有编制地质环境保护与恢复治理方案的主体义务。目前，在使用河道制砖的地区，出现了国土资源管理部门让淤泥购买人编制地质环境保护与恢复治理方案的现象，文件有规定，确实是无可奈何，笔者在法律之间另辟蹊径，力求解除国土资源管理部门和淤泥制砖企业的困扰，做了一些现实的分析和理论上的探讨。
1 长江中下游地区河道淤泥来源和特性分析
1.1 河道淤泥来源
河道淤泥是综合物，通常是，雨水陈年累月的洗刷，陆地的粘土、泥沙等随着地表水流入河道，沉积起来；生活用水从化粪池等环境卫生设施中自然地源源不断的溢出，在河道里不断分解沉定；浮萍、莲藕等水生植物、鱼虾、贝壳类的河蚌等水生动物、以及微生物，尸体腐烂淤积，这些成因，就会形成了河道淤泥。
1.2 河道淤泥特性
河道淤泥，累积久了，就成为河道障碍物，会影响河道运输功能、蓄排水功能、生态环境环境功能，处理的办法就是清淤。但河道淤泥有这样的特性，包含丰富的有机物，可以用于农田复垦与施肥；又具有砖瓦用粘土的粘性，可以用于制砖；污染严重的呢，适宜于做公路底垫。总之，这些特性，可以调动各方面的积极性，寻求淤泥的经济应用，从而降低清淤的成本。
2 河道淤泥清淤的责任主体与工程综合措旆
2.1 河道淤泥清淤的实施主体
根据《中华人民共和国水法》和《中华人民共和国河道管理条例》河道清淤的实施主体应该是各级人民政府，具体组织实施是由各级水政主管部门牵头，农林、港务、交通、规划等部门参加，必须符合土地利用总体规划、城市规划、农田水利等方面的规划，是项综合性的系统工程，考虑了生态、环境、经济、社会等诸方面效应和效益。
2.2 河道清淤的工程综合措施
纵观具体河道清淤方案，都考虑了这样几个方面：
2.2.1 河道清理工程有计划按步骤实施，不要求河道清淤的速成和光洁，有利于水生植物、微生物的生长，达到治疗生态环境的效果。
2.2.2 清理河道工程结束不产生新的破坏，淤泥处置与相关规划相衔接，有淤泥用于做路、复垦、施肥、制砖等方面的方案。
2.2.3 河道清淤工程，包含防止踏方的护岸设计，选择本地自然生长成活快的植物，既能护坡，又能防冲刷，不仅起到了水土保持作用，还延长了河道淤积周期；等等；其内容包含了、且远广于矿山地质环境保护与治理恢复方案的，是综合性工程。由此看来，河道清淤过程本身就是环境保护与治理恢复过程。
3 矿山地质环境保护与治理恢复方案累赘性成因
3.1 把地质环境保护与治理恢复虚拟给不当的主体
执行地质环境保护方面规范是清淤工程主体的义务。根据《矿山地质环境保护规定》、《国土资源部办公厅关于做好矿山地质环境保护与治理恢复方案编制审查及有关工作的通知》(国土资厅发[2009]61号文)，依据《矿山地质环境保护与治理恢复方案编制规范》(DZ／T223-2009)，为河道淤泥清理工程编制矿山地质环境保护与治理恢复方案，是应当的。所以实际工作中，河道淤泥清淤工程主体，应当就是矿山地质环境保护与治理恢复方案的实施主体，工程实施本身就是地质环境保护与治理恢复的过程。淤泥是这个过程的副产品，如果让购买或应用淤泥的主体在取购时候，再另行编制矿山地质环境保护与治理恢复方案，是累赘的，是把实施清淤的工程主体的义务复加给买方，把已经完成的义务，主观虚拟地假想给新的购买主体。
3.2 虚拟承担地质环境保护与治理恢复义务被迫性
用淤泥制砖的砖瓦企业，必须领取采矿权许可证，才可以领取营业执照，才可以做其他一系列的活动。但根据国土资源部第44号部令(矿山地质环境保护规定)必须编制矿山地质环境评价保护与治理恢复方案，才可以领取采矿权许可证。按上述，淤泥制砖企业，利用淤泥掺和煤渣或石灰制砖是个除废过程、废物再利用的过程，可以直接从国家购买淤泥，缴纳必要的国家矿产资源补偿费和作相应税赋即可。河道的清淤，已经由国家机构委托实施了，地质环境保护与治理恢复义务已经得到相应完成了，为此，淤泥制砖企业编制行为不是出于现实的需要，而是迫于法律规范教条性应用所带来的无奈。
即使堆积淤泥临时性场地的环境恢复与治理，依法也应属于河道淤泥清淤工程实施主体的事情，如果让买方砖瓦企业来做环境恢复与治理方案，就有违《矿山地质环境保护规定》中的“谁破坏谁治理”原则。何况，只要原地貌不变地把淤泥取走，就达到了环境恢复与治理效果。至于是不是会破坏原貌，那是通过相关方合同约定就可以处理的事情，牵强附会的用编制“矿山环境恢复与治理方案”来规制，无非是小题大做，是用国家强制取代合同约束，是根本没有必要的。当然，也可以通过矿管部门的监管和查处，使原貌得到恢复。例如，人人都有盗窃的可能。难道人人都要对公安部门提供不盗窃的保证书和缴纳保证金以约束自己吗?是不是也编制个什么自我控制方案呢?仓储性的堆积，按合同仓储物即淤泥取走，原貌就能再现。还有，任何企业在厂内堆积原料，是常有的事情，任何企业堆积原料都不得破坏土地原来的利用条件。砖瓦企业所堆积的原料是淤泥、粘土，在仓储用地利用的行政管理方面，不该由于原料的不同，搞企业歧视，让砖瓦企业无形地增加负担，是多么的不公平。
总之，让购买河道淤泥的砖瓦企业承担编制矿山地质环境评价保护与治理恢复方案的义务，是虚拟的，是把被他人已经完成或必须完成的义务假想性地再次施与，无论是对河道、无论对是厂内外淤泥仓储用地而言，做“方案”都没有现实的和法律上的道理可言。厂内淤泥仓储用地恢复可以通过土地有偿使用合 同可以约定和控制。没必要像什么复杂工程似的，弄出个什么符合”国标”方案呢。简单地用合同约束和履行，就可以符合“国标”了。
4 去除淤泥制砖企业编制“方案”义务的方法
4.1 分析相关法律法规的立法机理
像煤矿、石油等一系列矿山的开采，对地质环境都有一定程度的破坏力，具有负面性，对这些矿山采矿权的出让。必须按照规定编制“矿山地质环境保护与恢复治理方案”。而河道淤泥的捞取与处置本身就是根据一定专业方案而实施的恢复治理和保护地质环境的行为，具有积极性、正面性。为此，编制“矿山地质环境保护与恢复治理方案”，犹如给冬天的白雪增白，逻辑上是混乱的。国家已经花费疏浚的河道，其结果就是恢复和治理环境的过程，让淤泥制砖企业空洞无实际效果的去花费，是对社会财富的浪费，一切财富都是社会的。
4.2 做好调研及时向有权部门请示
淤泥制砖企业，如果想要取得采矿权，直接采挖砖瓦用粘土，那是需要编制“矿山地质环境保护与恢复治理方案”，然后领取采矿许可证。一定的政府工程或政府审批的工程实施时，如果出现多余土方，那么国家可以直接出让，工程实施权利与采矿权耦合在一起了，是开发商、工程承包主体的权利，这种耦合现象，是不需要进行再次作采矿权许可的。购买淤泥的行为，与采矿权实施行为是迥然不同的两码事，不需要凭采矿许可证而进行，所以，这里就出现了个自由缝隙，根据法理，无采矿许可证，只要能参与竟买到砖瓦用淤泥，可以照常营业。不“编制矿山地质环境保护与恢复治理方案”不领取采矿许可证，按道理不会影响淤泥制砖企业的正常运行，那样，如果把砖瓦企业视同污水处理厂一样，当成污泥处理厂，也不无道理。但是，事实上，工商部门会不考虑这些情况的，认死理，无采矿许可证，就不发放或不年检营业执照。
这样的调研结果，可以请示两个问题。(1)新兴无采矿许可证的淤泥砖瓦企业，参照污染处理厂那样予以管理，是否可以确认这样的企业存在，是否可以用相应的法律新套路予以管理。(2)使用河道淤泥制砖的企业，是否可以根据实际情况和相关法律、法规的原意，对拟购买的淤泥不再另起灶炉的搞一套累赘性的地质环境保护与恢复治理方案。
结论
让购买淤泥制砖的企业做(淤泥)地质环境保护与恢复治理方案，是把是卖方把义务做主观地转嫁，这里是卖方是广义的，指政府。水政部门和国土部门都是屑于政府，水政部门牵头负责清淤，自然承担了地质环境保护与恢复治理方案义务，国土负责出让矿产，让该义务转嫁给淤泥的买主，作为领取采矿权许可证的前提，都是代表卖方政府所为。已经完成的义务、和待完成的义务，都是河道清淤法律责任主体所要负担的，对淤泥的买方而言，义务只是虚拟的，空洞的，做(淤泥)地质环境保护与恢复治理方案是累赘而无益的，其负面效果可想而知。
[关键词]河道淤泥 地质环境 保护与治理恢复 累赘性 分析
引言
国家法律法规，都该是有针对性作出的，主管执行部门不能死搬教条，要调研具体情况，把握国家规定的实质，《矿山地质环境保护规定》虽然要求采矿企业，必须编制地质环境保护与恢复治理方案，才可以领取采矿许可证，但是就河道淤泥问题不适用，因为清淤的主体是水政部门，即使委托有关企业实施，依然不改变责任的主体。河道淤泥的受让人，从法定和约定上都没有编制地质环境保护与恢复治理方案的主体义务。目前，在使用河道制砖的地区，出现了国土资源管理部门让淤泥购买人编制地质环境保护与恢复治理方案的现象，文件有规定，确实是无可奈何，笔者在法律之间另辟蹊径，力求解除国土资源管理部门和淤泥制砖企业的困扰，做了一些现实的分析和理论上的探讨。
1 长江中下游地区河道淤泥来源和特性分析
1.1 河道淤泥来源
河道淤泥是综合物，通常是，雨水陈年累月的洗刷，陆地的粘土、泥沙等随着地表水流入河道，沉积起来；生活用水从化粪池等环境卫生设施中自然地源源不断的溢出，在河道里不断分解沉定；浮萍、莲藕等水生植物、鱼虾、贝壳类的河蚌等水生动物、以及微生物，尸体腐烂淤积，这些成因，就会形成了河道淤泥。
1.2 河道淤泥特性
河道淤泥，累积久了，就成为河道障碍物，会影响河道运输功能、蓄排水功能、生态环境环境功能，处理的办法就是清淤。但河道淤泥有这样的特性，包含丰富的有机物，可以用于农田复垦与施肥；又具有砖瓦用粘土的粘性，可以用于制砖；污染严重的呢，适宜于做公路底垫。总之，这些特性，可以调动各方面的积极性，寻求淤泥的经济应用，从而降低清淤的成本。
2 河道淤泥清淤的责任主体与工程综合措旆
2.1 河道淤泥清淤的实施主体
根据《中华人民共和国水法》和《中华人民共和国河道管理条例》河道清淤的实施主体应该是各级人民政府，具体组织实施是由各级水政主管部门牵头，农林、港务、交通、规划等部门参加，必须符合土地利用总体规划、城市规划、农田水利等方面的规划，是项综合性的系统工程，考虑了生态、环境、经济、社会等诸方面效应和效益。
2.2 河道清淤的工程综合措施
纵观具体河道清淤方案，都考虑了这样几个方面：
2.2.1 河道清理工程有计划按步骤实施，不要求河道清淤的速成和光洁，有利于水生植物、微生物的生长，达到治疗生态环境的效果。
2.2.2 清理河道工程结束不产生新的破坏，淤泥处置与相关规划相衔接，有淤泥用于做路、复垦、施肥、制砖等方面的方案。
2.2.3 河道清淤工程，包含防止踏方的护岸设计，选择本地自然生长成活快的植物，既能护坡，又能防冲刷，不仅起到了水土保持作用，还延长了河道淤积周期；等等；其内容包含了、且远广于矿山地质环境保护与治理恢复方案的，是综合性工程。由此看来，河道清淤过程本身就是环境保护与治理恢复过程。
3 矿山地质环境保护与治理恢复方案累赘性成因
3.1 把地质环境保护与治理恢复虚拟给不当的主体
执行地质环境保护方面规范是清淤工程主体的义务。根据《矿山地质环境保护规定》、《国土资源部办公厅关于做好矿山地质环境保护与治理恢复方案编制审查及有关工作的通知》(国土资厅发[2009]61号文)，依据《矿山地质环境保护与治理恢复方案编制规范》(DZ／T223-2009)，为河道淤泥清理工程编制矿山地质环境保护与治理恢复方案，是应当的。所以实际工作中，河道淤泥清淤工程主体，应当就是矿山地质环境保护与治理恢复方案的实施主体，工程实施本身就是地质环境保护与治理恢复的过程。淤泥是这个过程的副产品，如果让购买或应用淤泥的主体在取购时候，再另行编制矿山地质环境保护与治理恢复方案，是累赘的，是把实施清淤的工程主体的义务复加给买方，把已经完成的义务，主观虚拟地假想给新的购买主体。
3.2 虚拟承担地质环境保护与治理恢复义务被迫性
用淤泥制砖的砖瓦企业，必须领取采矿权许可证，才可以领取营业执照，才可以做其他一系列的活动。但根据国土资源部第44号部令(矿山地质环境保护规定)必须编制矿山地质环境评价保护与治理恢复方案，才可以领取采矿权许可证。按上述，淤泥制砖企业，利用淤泥掺和煤渣或石灰制砖是个除废过程、废物再利用的过程，可以直接从国家购买淤泥，缴纳必要的国家矿产资源补偿费和作相应税赋即可。河道的清淤，已经由国家机构委托实施了，地质环境保护与治理恢复义务已经得到相应完成了，为此，淤泥制砖企业编制行为不是出于现实的需要，而是迫于法律规范教条性应用所带来的无奈。
即使堆积淤泥临时性场地的环境恢复与治理，依法也应属于河道淤泥清淤工程实施主体的事情，如果让买方砖瓦企业来做环境恢复与治理方案，就有违《矿山地质环境保护规定》中的“谁破坏谁治理”原则。何况，只要原地貌不变地把淤泥取走，就达到了环境恢复与治理效果。至于是不是会破坏原貌，那是通过相关方合同约定就可以处理的事情，牵强附会的用编制“矿山环境恢复与治理方案”来规制，无非是小题大做，是用国家强制取代合同约束，是根本没有必要的。当然，也可以通过矿管部门的监管和查处，使原貌得到恢复。例如，人人都有盗窃的可能。难道人人都要对公安部门提供不盗窃的保证书和缴纳保证金以约束自己吗?是不是也编制个什么自我控制方案呢?仓储性的堆积，按合同仓储物即淤泥取走，原貌就能再现。还有，任何企业在厂内堆积原料，是常有的事情，任何企业堆积原料都不得破坏土地原来的利用条件。砖瓦企业所堆积的原料是淤泥、粘土，在仓储用地利用的行政管理方面，不该由于原料的不同，搞企业歧视，让砖瓦企业无形地增加负担，是多么的不公平。
总之，让购买河道淤泥的砖瓦企业承担编制矿山地质环境评价保护与治理恢复方案的义务，是虚拟的，是把被他人已经完成或必须完成的义务假想性地再次施与，无论是对河道、无论对是厂内外淤泥仓储用地而言，做“方案”都没有现实的和法律上的道理可言。厂内淤泥仓储用地恢复可以通过土地有偿使用合 同可以约定和控制。没必要像什么复杂工程似的，弄出个什么符合”国标”方案呢。简单地用合同约束和履行，就可以符合“国标”了。
4 去除淤泥制砖企业编制“方案”义务的方法
4.1 分析相关法律法规的立法机理
像煤矿、石油等一系列矿山的开采，对地质环境都有一定程度的破坏力，具有负面性，对这些矿山采矿权的出让。必须按照规定编制“矿山地质环境保护与恢复治理方案”。而河道淤泥的捞取与处置本身就是根据一定专业方案而实施的恢复治理和保护地质环境的行为，具有积极性、正面性。为此，编制“矿山地质环境保护与恢复治理方案”，犹如给冬天的白雪增白，逻辑上是混乱的。国家已经花费疏浚的河道，其结果就是恢复和治理环境的过程，让淤泥制砖企业空洞无实际效果的去花费，是对社会财富的浪费，一切财富都是社会的。
4.2 做好调研及时向有权部门请示
淤泥制砖企业，如果想要取得采矿权，直接采挖砖瓦用粘土，那是需要编制“矿山地质环境保护与恢复治理方案”，然后领取采矿许可证。一定的政府工程或政府审批的工程实施时，如果出现多余土方，那么国家可以直接出让，工程实施权利与采矿权耦合在一起了，是开发商、工程承包主体的权利，这种耦合现象，是不需要进行再次作采矿权许可的。购买淤泥的行为，与采矿权实施行为是迥然不同的两码事，不需要凭采矿许可证而进行，所以，这里就出现了个自由缝隙，根据法理，无采矿许可证，只要能参与竟买到砖瓦用淤泥，可以照常营业。不“编制矿山地质环境保护与恢复治理方案”不领取采矿许可证，按道理不会影响淤泥制砖企业的正常运行，那样，如果把砖瓦企业视同污水处理厂一样，当成污泥处理厂，也不无道理。但是，事实上，工商部门会不考虑这些情况的，认死理，无采矿许可证，就不发放或不年检营业执照。
这样的调研结果，可以请示两个问题。(1)新兴无采矿许可证的淤泥砖瓦企业，参照污染处理厂那样予以管理，是否可以确认这样的企业存在，是否可以用相应的法律新套路予以管理。(2)使用河道淤泥制砖的企业，是否可以根据实际情况和相关法律、法规的原意，对拟购买的淤泥不再另起灶炉的搞一套累赘性的地质环境保护与恢复治理方案。
结论
让购买淤泥制砖的企业做(淤泥)地质环境保护与恢复治理方案，是把是卖方把义务做主观地转嫁，这里是卖方是广义的，指政府。水政部门和国土部门都是屑于政府，水政部门牵头负责清淤，自然承担了地质环境保护与恢复治理方案义务，国土负责出让矿产，让该义务转嫁给淤泥的买主，作为领取采矿权许可证的前提，都是代表卖方政府所为。已经完成的义务、和待完成的义务，都是河道清淤法律责任主体所要负担的，对淤泥的买方而言，义务只是虚拟的，空洞的，做(淤泥)地质环境保护与恢复治理方案是累赘而无益的，其负面效果可想而知。