摘要：在实际中，一些施工总包单位或其项目经理由于忽视法律对工程分包的限制性规定，只重经济指标，不重分包合同管理及其合法性，或明知违法分包却抱着某种侥幸心理，致使总包单位承担巨大的风险，这些值得高度重视和探究。
　　 关键词：水利水电，工程分包，风险管理
　　
　　 1、引言
　　 在水利水电工程的实际中，工程分包普遍存在于大中型水利水电项目施工中。合法的工程分包存在着众多风险（如：工程质量、工期、安全、工程款结算与支付以及政策法律、不可抗力、业主方面等等）已不可小视，而违法分包、转包中蕴含的风险就更大。总包单位成功地进行分包管理,不仅能使企业降低成本、提高经济效益，还能提高总包单位的市场竞争力。当下，我国水利水电施工分包，根据分包方式的不同，分包形式主要是：（1）合作分包；（2）切块分包；（3）工序分包；（4）劳务分包。我国水利水电工程分包管理上，大致的现状是具有专业施工资质的工程队是专业承包的主力军，而大量农民工给则是劳务分包队伍的耳目，在工程施工的实际操作中占有绝对主导的地位。这样，事实上导致了我国目前与法规极不相称的工程分包现状。与国外先进的管理比较，我国的水利水电分包管理还存在一定的问题。
　　 2、工程分包管理存在的主要风险
　　 2、1分包人主体资格不合法的风险
　　 在工程实践中，往往会出现总包单位忽视对分包单位主体资格审查的情况，有意或无意地将部分工程分包给资质条件不符合规定的单位甚至是无法人营业执照、无资质证书的个人承包，即为分包合同的履行预埋了巨大的潜在危机。由于分包方不具备建设工程分包的民事权利能力和民事行为能力，由此总包单位将面临的风险有：行政处罚、工伤责任、民事责任、收缴管理费等。2、2分包合同内容、形式不合法的风险
　　 《建筑法》第29条第1款及《合同法》第270条均规定：“主体结构的施工必须由承包人完成”。然而在不少工程项目中，违背业主招标文件及总包合同中均明确规定不许分包的条款、置之不理，有的甚至将工程主体结构也分包出去。鉴于我国建设领域内监管等执法尚不到位且其他社会复杂因素，如此严重的违法行为未被发现或虽被发现却未受任何查处的现象确实屡见不鲜，致使不少施工企业铤而走险，给施工质量带来重大隐患，不仅扰乱了建筑市场秩序，而且也损害了我国法律权威，导致总包单位付出惨重代价，其负面影响不可勿视。由此，总包单位将面临与分包合同主体违法情形基本相同的法律风险及后果。2、3转包及肢解后分包或分包人再次分包的风险
　　 在工程实践中，少数施工企业，包括项目经理部风险意识较为淡薄，只为赚取几个点的管理费而将所承包的工程转包或肢解后以分包名义转包给他人或分包人再次分包，就是所谓的“一脚踢”。有的表面上成立项目经理部，实际上仅派一两个人到工地参与管理，甚至有的根本不派人管理，完全由接受转包的一方施工，埋下并开启了“杀伤力”难以预料的“定时炸弹”。一是难以保证总包合同工期、质量及安全，二是往往造成总包单位所承担的实际损失远远大于原收取的管理费。行政处罚及民事责任等法律风险的承担与违法分包法律责任、后果及风险基本相同。2、4分包合同订立不规范，缺漏必备条款的风险
　　 施工企业往往对总包合同的签订较为重视，而对分包合同的形式、条款及订立审查程序等存有较大的随意性，时常出现分包合同中的工期、质量、安全、验收结算、违约责任等其中一项或几项缺漏或用词模糊不清，造成分包合同难以顺利履行，必然影响总包合同的正常履行；如遇分包方违约发生纠纷后，总包单位也无合同约定追究其民事违约责任。一种是支付分包人的款项远远大于从业主结算的相应的款项，出现总包单位重大亏损；另一种是当出现业主有意拖延工程验收、结算或虽结算但迟迟不支付工程款风险时，总包单位却要支付分包款项，其额外承担的巨大资金压力及风险可想而知，即无端背上总结算款未到位前却要支付巨额的分包工程款债务的沉重包袱。上述情况，无论从法理还是情理而言，对总包单位都是极不公平的。如遇业主经营财务状况恶化、债务缠身无力支付总包工程款时，将使总包单位雪上加霜，承担难以化解的巨大风险。
　　 2、5以包代管的风险
　　 在分包管理中，往往总包单位特别是其下属二级单位的少数领导，误以为分包合同订立后分包工程出的任何事均应由分包方自行处理和承担，与总包单位无关。在此情况下，总包单位难以摆脱由此发生的重大法律责任及风险后果，不仅要依法向业主承担分包工程中所发生的质量、工期、安全等缺陷问题及违约、赔偿的连带责任，还要承担行政处罚。不仅如此，还将严重损害总包单位良好的市场信誉、形象等无形资产。
　　 以上施工分包过程中存在的问题，在各个水利水电施工企业中都是普通存在的，给项目部管理带来很大难度。
　　 3、工程分包管理的对策与措施  3、1精细化合同文件，实行动态管理  完善分包合同条款，规避合同风险：分包工程合同管理，不仅要研究确定合适的分包方案和合同方式，还要制定分包计划、确定合同范围、询价、进行合同谈判直至形成合同文件，重点是对分包合同生效后的履行、变更、违约索赔、争端处理、终止或收尾结束等全部活动实施有效的监督和控制。对于专业工程分包合同，除了监管分包商的工程进度、质量与安全外，关键是要留有足够的履约保证金和风险抵押金，严格签证与支付，绝不可超支超结。要根据总体施本进度制定分包工程的節点控制目标，对每一个节点进行考核，进度、质量与安全考核都要与经济挂钩，制定奖罚办法，及时进行调控。  3、2创建分包管理台帐，实行动态管理  管理台帐的建立包含项目预算台帐、项目施工图台帐、分包合同清单台帐、分包计量支付台帐、分包变更台帐及对比台帐等的建立。以利于工程结束时进行分包工程的决算工作。整个工程分包管理台帐建立起来后，如何运用好各台帐就显得很重要，它方便计量与支付，控制工程分包成本，而且便于制定工程计划，反映工程进度，管理工程变更，避免分包重复计量，还利于分包工程的决算工作。
　　 3、3严肃分包过程中的进度监控制度
　　 水利工程建设项目技术复杂、投资大、工期长、移民难，影响工期因素多，进度监控风险大，以至于一些工程工期一拖再拖，建设工期成为工程建设整体效益中最敏感的因素。在确保工程质量的前提下，工程建设各方都是千方百计促使工程按期建成。
　　 4、结束语
　　 水利水电工程分包施工已是一种工程施工的方案，分包管理则是一个现代企业所必须具各的，其对分包的管理好坏，直接影响到企业的形象、利益。如何更好地做好分包工作的管理工作，最大限度地发挥分包施工的优势，最大能力地规避分包施工中的风险，是未来水利水电工程建设市场竟争的核心。本文认为要做到：（1）加强法律学习，强化工程施工分包的法律风险意识；（2）完善企业规制，依法规范工程分包中的各项环节；（3）严格依法经营，切实加强施工分包合同管理；（4）加大奖惩力度，进一步建立激励机制。等。