论文部分内容阅读
摘要：独立董事制度起源于英美法系，它的出现与有其特定的历史与法律背景。我国为解决监事会监察失灵的问题，以及公司在境外上市的需要，中国证监会规定上市公司必须设立董事，以便与国际接轨。但我国独立董事制度的建设还处于比较低的水平，独立董事缺乏独立性，激励制度不健全。本文基于我国独立董事制度存在的问题作简要的分析，并提出一些完善建议。
关键词：独立董事；问题；完善
一、独立董事制度的涵义
“独立董事”又称“外部董事”或称“非执行董事”，是美国最早使用的概念，是英美国家公司治理历史演进的产物。“独立的”要求“一个人应该除了在董事会担任职务和是股东（如果是）外，不应该与公司有任何联系。根据中国证券监督管理委员会发布的“关于”教学的建议，建立股票上市公司独立董事制度（以下简称“准则”）：“挂牌公司的董事是指不在公司以外的其他导演的地位，其就业及其主要股东股票上市公司不存在可能妨碍独立客观判断的关系的董事”。因此，在中国独立董事的概念也可以简单地表示为外部董事的独立需求。
二、独立董事制度的特点
1.独立性
独立董事制度以其独立性为根本属性，这一特性是独立董事制度最为本质的理念。对“独立性”的判断主要是从下几个因素：（1）独立董事与该公司或的雇佣关系；（2）独立董事与该公司经济利益关系；（3）独立董事与该公司高管的私人关系或经济利益关系。
2.专业性
独立董事通常是由拥有与公司运营相关的管理、金融、法律、财务、人力资源等方面的专业知识的人士以及具备一定的经营管理经验的资深人士担任，他们能够以其专家型的知识结构为董事会决策提供独立、客观、正确的意见与建议。
3.公正性
独立性是独立董事的基本法律特征，客观性和公正性都产生要以独立性的为基础，而客观性和公正性则相反又保证独立董事在上市公司董事会上能够依法独立地履行董事职务。这在很大程度上要求独立董事能够以其勤勉敬业的道德素质排除上市公司控股人和经理人的权力与相关利益的干扰，以代表全体股东利益为己任，排除公司其他人员的干扰，公正地履行董事的职责。
三、我国的独立董事制度存在的问题
（一）独立董事独立性欠缺
独立董事的独立性是有效监督的前提。在“指导”证监会的规定，“挂牌公司的董事会，监事会，单独或合并持有挂牌公司已发行股份超过1%的股东可以提出独立董事候选人，与股东大会投票决定的”。但在这一阶段，董事会和监事会股票上市公司在中国的主要是由大股东控制的董事会，独立董事对股票上市公司基本上是由大股东推荐，他们倾向于接近在董事会的一些高级管理人员。他们到上市公司来担任董事常常仅是在公司挂个名，很难发挥其应有的职能与作用。
（二）独立董事的激励制度不健全
关于独立董事薪酬问题，“指导”的规定，“对挂牌公司董事会应当给予适当的补贴，补贴标准应计划，由董事会审议在股东大会通过，并在年度报告中披露。除了上述的好处，独立董事不应该在挂牌公司及其主要股东或机构和人员的利益实现附加其他的利益”，不公开的。然而此规定既没有指明独立董事的津贴发放标准，也没有规定具体发放形式，只是规定了确定独立董事津贴的基本原则和程序，并且如此原则模糊地规定董事会制定独立董事的薪酬预案，可能会导致董事会，尤其是执行董事事实上控制独立董事薪酬的决定权。
四、我国独立董事制度的完善
（一）确保独立董事的独立性
从当前我国的实际出发，构建独立董事自律组织，培育独立董事人才市场。因为只有优胜劣汰机制下的人才市场才是独立董事应有的筛选机制与提升独立董事专业性的较为合理的机制。中国证监会应该推动建立独立董事协会，通过独立董事协会，规范独立董事的职业行为规范，逐步使独立董事阶层职业化，从而推动我国独立董事人才市场的形成和发展。
独立董事协会可以以上海与深圳的两大证券交易所的已经建立数据库为基础，建立我国上市公司独立董事人才数据库，对独立董事的资质鉴定要严格把关，对独立董事的工作业绩进行综合评价和跟踪记录，主动地为各上市公司股东和提名委员会推荐合格称职的独立董事候选人。通过协会的监督将有效地保证独立董事在上市公司中应有的独立性，进而保证该项制度功能的发挥。
（二）完善独立董事约束激励机制
首先要加强独立董事的相关信息披露。根据调查表明，大部分股东了解上市公司的状况主要是通过信息披露这一渠道，股东们有权力也有必要了解有关独立董事的信息。因而建议把独立董事的信息在公司得公告里单列进行披露。
其次是对公布独立董事工作业绩进行评级。公开透明的业绩评价机制，能够有效的激励独立董事追求长远利益，关心上市公司的经营和发展前景，进而使其发挥更大的作用。对独立董事应建立一项专门的考核制度与规范，将其参加董事会会议的次数、会上发言的次数、质量与被采纳的建议等指标与其薪酬直接挂钩，从而促使独立董事积极地为公司出谋划策。
最后要构建独立董事责任制度。责任的追究机制将迫使独立董事不敢懈怠工作，从而大胆的为公司进言献策，积极履行职责，这在一定程度上避免其成为上市公司的摆设或大股东的代言人，真正发挥独立董事的作用。（作者单位：兰州大学）
参考文献
[1]官欣荣.独立董事制度与公司治理：法理和实践[M].北京：中国检察出版社，2003.
[2]王保树.商法的改革与变动的经济法.[M]北京：法律出版社，2003.
[3]张凤丽.我国独立董事制度研究[D].天津财经大学硕士学位论文，2008.
关键词：独立董事；问题；完善
一、独立董事制度的涵义
“独立董事”又称“外部董事”或称“非执行董事”，是美国最早使用的概念，是英美国家公司治理历史演进的产物。“独立的”要求“一个人应该除了在董事会担任职务和是股东（如果是）外，不应该与公司有任何联系。根据中国证券监督管理委员会发布的“关于”教学的建议，建立股票上市公司独立董事制度（以下简称“准则”）：“挂牌公司的董事是指不在公司以外的其他导演的地位，其就业及其主要股东股票上市公司不存在可能妨碍独立客观判断的关系的董事”。因此，在中国独立董事的概念也可以简单地表示为外部董事的独立需求。
二、独立董事制度的特点
1.独立性
独立董事制度以其独立性为根本属性，这一特性是独立董事制度最为本质的理念。对“独立性”的判断主要是从下几个因素：（1）独立董事与该公司或的雇佣关系；（2）独立董事与该公司经济利益关系；（3）独立董事与该公司高管的私人关系或经济利益关系。
2.专业性
独立董事通常是由拥有与公司运营相关的管理、金融、法律、财务、人力资源等方面的专业知识的人士以及具备一定的经营管理经验的资深人士担任，他们能够以其专家型的知识结构为董事会决策提供独立、客观、正确的意见与建议。
3.公正性
独立性是独立董事的基本法律特征，客观性和公正性都产生要以独立性的为基础，而客观性和公正性则相反又保证独立董事在上市公司董事会上能够依法独立地履行董事职务。这在很大程度上要求独立董事能够以其勤勉敬业的道德素质排除上市公司控股人和经理人的权力与相关利益的干扰，以代表全体股东利益为己任，排除公司其他人员的干扰，公正地履行董事的职责。
三、我国的独立董事制度存在的问题
（一）独立董事独立性欠缺
独立董事的独立性是有效监督的前提。在“指导”证监会的规定，“挂牌公司的董事会，监事会，单独或合并持有挂牌公司已发行股份超过1%的股东可以提出独立董事候选人，与股东大会投票决定的”。但在这一阶段，董事会和监事会股票上市公司在中国的主要是由大股东控制的董事会，独立董事对股票上市公司基本上是由大股东推荐，他们倾向于接近在董事会的一些高级管理人员。他们到上市公司来担任董事常常仅是在公司挂个名，很难发挥其应有的职能与作用。
（二）独立董事的激励制度不健全
关于独立董事薪酬问题，“指导”的规定，“对挂牌公司董事会应当给予适当的补贴，补贴标准应计划，由董事会审议在股东大会通过，并在年度报告中披露。除了上述的好处，独立董事不应该在挂牌公司及其主要股东或机构和人员的利益实现附加其他的利益”，不公开的。然而此规定既没有指明独立董事的津贴发放标准，也没有规定具体发放形式，只是规定了确定独立董事津贴的基本原则和程序，并且如此原则模糊地规定董事会制定独立董事的薪酬预案，可能会导致董事会，尤其是执行董事事实上控制独立董事薪酬的决定权。
四、我国独立董事制度的完善
（一）确保独立董事的独立性
从当前我国的实际出发，构建独立董事自律组织，培育独立董事人才市场。因为只有优胜劣汰机制下的人才市场才是独立董事应有的筛选机制与提升独立董事专业性的较为合理的机制。中国证监会应该推动建立独立董事协会，通过独立董事协会，规范独立董事的职业行为规范，逐步使独立董事阶层职业化，从而推动我国独立董事人才市场的形成和发展。
独立董事协会可以以上海与深圳的两大证券交易所的已经建立数据库为基础，建立我国上市公司独立董事人才数据库，对独立董事的资质鉴定要严格把关，对独立董事的工作业绩进行综合评价和跟踪记录，主动地为各上市公司股东和提名委员会推荐合格称职的独立董事候选人。通过协会的监督将有效地保证独立董事在上市公司中应有的独立性，进而保证该项制度功能的发挥。
（二）完善独立董事约束激励机制
首先要加强独立董事的相关信息披露。根据调查表明，大部分股东了解上市公司的状况主要是通过信息披露这一渠道，股东们有权力也有必要了解有关独立董事的信息。因而建议把独立董事的信息在公司得公告里单列进行披露。
其次是对公布独立董事工作业绩进行评级。公开透明的业绩评价机制，能够有效的激励独立董事追求长远利益，关心上市公司的经营和发展前景，进而使其发挥更大的作用。对独立董事应建立一项专门的考核制度与规范，将其参加董事会会议的次数、会上发言的次数、质量与被采纳的建议等指标与其薪酬直接挂钩，从而促使独立董事积极地为公司出谋划策。
最后要构建独立董事责任制度。责任的追究机制将迫使独立董事不敢懈怠工作，从而大胆的为公司进言献策，积极履行职责，这在一定程度上避免其成为上市公司的摆设或大股东的代言人，真正发挥独立董事的作用。（作者单位：兰州大学）
参考文献
[1]官欣荣.独立董事制度与公司治理：法理和实践[M].北京：中国检察出版社，2003.
[2]王保树.商法的改革与变动的经济法.[M]北京：法律出版社，2003.
[3]张凤丽.我国独立董事制度研究[D].天津财经大学硕士学位论文，2008.